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德国刑法中的杜歇纳条款研究——教唆的未遂的一个域外样本
被引量：
4
1
作者
蔡桂生
《东方法学》
2013年第4期130-140,共11页
德国刑法中的杜歇纳条款规定了对教唆的未遂的处罚,其对应于我国《刑法》第29条第2款中的教唆犯规定。当探讨教唆的未遂时,有必要参考域外的研究成果和讨论情况。围绕着杜歇纳条款的处罚根据,在一般法律理论上,存在失控论、约束论和规...
德国刑法中的杜歇纳条款规定了对教唆的未遂的处罚,其对应于我国《刑法》第29条第2款中的教唆犯规定。当探讨教唆的未遂时,有必要参考域外的研究成果和讨论情况。围绕着杜歇纳条款的处罚根据,在一般法律理论上,存在失控论、约束论和规范效力受质疑论等理论聚讼。因约束说不重视当代社会中的自我答责思想,故应当采取失控说或者规范效力受质疑说。同时,杜歇纳条款在立法论上应否废除的问题也很突出。学理探讨中,采取节制论更为合理。除了应将处罚限制于针对重罪的情形以及对中止犯予以免刑这两种节制途径外,在教唆的未遂的情形下,教唆行为至少应足够特定和具体。
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关键词
杜歇纳条款
教唆的未遂
处罚根据
德国刑法
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职称材料
论被害人同意在犯罪论体系中的定位
被引量：
10
2
作者
蔡桂生
《南京师大学报（社会科学版）》
CSSCI
北大核心
2013年第6期47-57,共11页
被害人同意包括被害人合意和被害人承诺两种形态。在三阶层犯罪论体系上,围绕被害人承诺的体系性定位,存在排除构成要件符合性还是排除违法性之争。被害人承诺属于利益阙如而非利益冲突的情形。如果客观归属属于构成要件阶层,意味着构...
被害人同意包括被害人合意和被害人承诺两种形态。在三阶层犯罪论体系上,围绕被害人承诺的体系性定位,存在排除构成要件符合性还是排除违法性之争。被害人承诺属于利益阙如而非利益冲突的情形。如果客观归属属于构成要件阶层,意味着构成要件阶层可以做价值判断以出罪,被害人承诺也应是排除构成要件符合性的内容。依照被害人承诺排除构成要件、结束犯罪审查后,并不妨碍法官根据其他法律宣告行为合法。一元论和二元论在实践效果上都是出罪,只是二元论肯定了构成要件符合性,出罪在后。在四要件犯罪构成论中,被害人承诺是阻却犯罪构成的事由。
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关键词
被害人合意
被害人承诺
一元论和二元论
体系性定位
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职称材料
假设承诺:一个新的法律概念
被引量：
6
3
作者
亨宁.罗泽瑙
蔡桂生
《东方法学》
CSSCI
2014年第4期144-153,共10页
在德国,假设承诺是最近十年才出现在联邦法院判例中的新事物。它指的是:在医事手术上,如果医生向病人作了如实的说明,病人也会作出承诺,那医生的说明瑕疵不会使得其医事手术失去正当性。相对于事实的承诺和推定承诺,假设承诺没有弱化当...
在德国,假设承诺是最近十年才出现在联邦法院判例中的新事物。它指的是:在医事手术上,如果医生向病人作了如实的说明,病人也会作出承诺,那医生的说明瑕疵不会使得其医事手术失去正当性。相对于事实的承诺和推定承诺,假设承诺没有弱化当事人的自决权。由于病人同意手术的决策以及相应的手术侵犯,并非确切地由说明瑕疵所导致,所以它们两者之间不存在义务违反性的关联,进而缺乏可归属性。即使医生采取了合乎义务的替代性举止,结果发生的概率也同样会达到相当确定的程度。此外,依照"有疑问时,有利于被告人"的原则,亦可得出有利于医生的结论。在德国民事判例上,当事医生毋需为其说明瑕疵承担责任,基于统一法秩序的原理,医生也不应承担刑事责任(除非构成未遂)。
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关键词
假设承诺
说明瑕疵
义务违反性的关联归属
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题名
德国刑法中的杜歇纳条款研究——教唆的未遂的一个域外样本
被引量：
4
1
作者
蔡桂生
机构
北京大学刑事法治研究中心
出处
《东方法学》
2013年第4期130-140,共11页
基金
国家留学基金的资助(项目编号:2009601050)
文摘
德国刑法中的杜歇纳条款规定了对教唆的未遂的处罚,其对应于我国《刑法》第29条第2款中的教唆犯规定。当探讨教唆的未遂时,有必要参考域外的研究成果和讨论情况。围绕着杜歇纳条款的处罚根据,在一般法律理论上,存在失控论、约束论和规范效力受质疑论等理论聚讼。因约束说不重视当代社会中的自我答责思想,故应当采取失控说或者规范效力受质疑说。同时,杜歇纳条款在立法论上应否废除的问题也很突出。学理探讨中,采取节制论更为合理。除了应将处罚限制于针对重罪的情形以及对中止犯予以免刑这两种节制途径外,在教唆的未遂的情形下,教唆行为至少应足够特定和具体。
关键词
杜歇纳条款
教唆的未遂
处罚根据
德国刑法
分类号
D917 [政治法律—法学]
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职称材料
题名
论被害人同意在犯罪论体系中的定位
被引量：
10
2
作者
蔡桂生
机构
北京大学刑事法治研究中心
研究
员
出处
《南京师大学报（社会科学版）》
CSSCI
北大核心
2013年第6期47-57,共11页
基金
国家留学基金的资助(编号:2009601050)
文摘
被害人同意包括被害人合意和被害人承诺两种形态。在三阶层犯罪论体系上,围绕被害人承诺的体系性定位,存在排除构成要件符合性还是排除违法性之争。被害人承诺属于利益阙如而非利益冲突的情形。如果客观归属属于构成要件阶层,意味着构成要件阶层可以做价值判断以出罪,被害人承诺也应是排除构成要件符合性的内容。依照被害人承诺排除构成要件、结束犯罪审查后,并不妨碍法官根据其他法律宣告行为合法。一元论和二元论在实践效果上都是出罪,只是二元论肯定了构成要件符合性,出罪在后。在四要件犯罪构成论中,被害人承诺是阻却犯罪构成的事由。
关键词
被害人合意
被害人承诺
一元论和二元论
体系性定位
Keywords
victim＇s agreement
victim＇s approval
monistic theory and dualistic theory
systematicposition
分类号
D917.9 [政治法律—法学]
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职称材料
题名
假设承诺:一个新的法律概念
被引量：
6
3
作者
亨宁.罗泽瑙
蔡桂生
机构
德国奥格斯堡
大学
法学院
北京大学刑事法治研究中心
出处
《东方法学》
CSSCI
2014年第4期144-153,共10页
文摘
在德国,假设承诺是最近十年才出现在联邦法院判例中的新事物。它指的是:在医事手术上,如果医生向病人作了如实的说明,病人也会作出承诺,那医生的说明瑕疵不会使得其医事手术失去正当性。相对于事实的承诺和推定承诺,假设承诺没有弱化当事人的自决权。由于病人同意手术的决策以及相应的手术侵犯,并非确切地由说明瑕疵所导致,所以它们两者之间不存在义务违反性的关联,进而缺乏可归属性。即使医生采取了合乎义务的替代性举止,结果发生的概率也同样会达到相当确定的程度。此外,依照"有疑问时,有利于被告人"的原则,亦可得出有利于医生的结论。在德国民事判例上,当事医生毋需为其说明瑕疵承担责任,基于统一法秩序的原理,医生也不应承担刑事责任(除非构成未遂)。
关键词
假设承诺
说明瑕疵
义务违反性的关联归属
分类号
D914 [政治法律—刑法学]
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职称材料
题名
作者
出处
发文年
被引量
操作
1
德国刑法中的杜歇纳条款研究——教唆的未遂的一个域外样本
蔡桂生
《东方法学》
2013
4
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职称材料
2
论被害人同意在犯罪论体系中的定位
蔡桂生
《南京师大学报（社会科学版）》
CSSCI
北大核心
2013
10
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职称材料
3
假设承诺:一个新的法律概念
亨宁.罗泽瑙
蔡桂生
《东方法学》
CSSCI
2014
6
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