过失犯中的被害人同意与被害人自陷风险 被引量：64

1

作者 车浩 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2014年第5期27-36,共10页

在被害人自愿进入由行为人掌控的风险之中并遭受损害的场合,存在着能否运用被害人同意理论为行为人出罪的争议。被害人同意与被害人自陷风险同属于广义的被害人教义学领域的子课题,两者既有相通之处又有差异。一方面,两者有着共同的法... 在被害人自愿进入由行为人掌控的风险之中并遭受损害的场合,存在着能否运用被害人同意理论为行为人出罪的争议。被害人同意与被害人自陷风险同属于广义的被害人教义学领域的子课题,两者既有相通之处又有差异。一方面,两者有着共同的法理基础,只有在自我决定/刑法家长主义的思想框架之内,才能在不同场合妥善回答被害人能否自我答责的问题。另一方面,过失犯中仅仅是针对行为及其风险所表示的同意,不是真正意义上的被害人同意。被害人同意要求具有对结果兼具认识与意志的双重要素,被害人自陷风险时,只有其对风险的认识,意志上缺乏对风险现实化为结果的追求或放任。在他控风险型的案件中,不能适用被害人同意理论作为出罪事由。 展开更多

关键词 被害人自陷风险 被害人同意自我决定权 刑法家长主义 自我答责

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医疗告知后同意法则的刑法适用性研究——基于被害人同意理论的分析 被引量：10

2

作者 章瑛 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2014年第4期130-136,共7页

医疗上的"告知后同意"法则和刑法传统理论上"被害人同意"虽源于同一上位概念——自我决定权,但对于存在特殊性的医疗行为而言,"被害人同意"并不能完整表达医疗伤害得以阻却犯罪的事由,而"告知后同意... 医疗上的"告知后同意"法则和刑法传统理论上"被害人同意"虽源于同一上位概念——自我决定权,但对于存在特殊性的医疗行为而言,"被害人同意"并不能完整表达医疗伤害得以阻却犯罪的事由,而"告知后同意"则具备此优越性,且是法律的要求,在刑法上适用较"被害人同意"将更为准确与完备。医疗行为得以阻却犯罪的事由有三:一是主观上是出于医疗目的;二是客观上医疗行为必须遵守医疗行为准则,具有医学的正当性;三是需得患者告知后同意。 展开更多

关键词 被害人同意 医疗告知 告知后同意 自我决定权

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论刑法中被害人自我答责理论的不科学性 被引量：8

3

作者 何立荣 《社会科学家》 CSSCI 北大核心 2015年第8期93-97,共5页

被害人自我答责理论试图通过采用不同的标准去判定被害人为"正犯",再通过共犯从属性原理否定作为"共犯"的被告人的归责;另外,学者们也尝试根据客观归责理论判断被害人是否满足客观归责的三大基本条件而实现对被害... 被害人自我答责理论试图通过采用不同的标准去判定被害人为"正犯",再通过共犯从属性原理否定作为"共犯"的被告人的归责;另外,学者们也尝试根据客观归责理论判断被害人是否满足客观归责的三大基本条件而实现对被害人的归责。但是,从被害人的角度直接利用为被告人"量身定制"的传统刑法理论并不能科学的解释被害人自我答责案件中应当由被害人答责而阻却被告人犯罪的原因。同时,被害人自我答责理论的不科学性还体现在司法案件的裁判应用中,不同的被害人自我答责判断标准对于同一案件进行裁判不能得出相同的结论,而即使是同一种被害人自我答责判断标准也可能得出相反的两个答案。 展开更多

关键词 被害人承诺 自我答责理论 不科学性 共犯从属 自我决定权

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论过失犯中被害人同意与被害人自陷风险的关系 被引量：1

4

作者 欧阳本祺 赵宗涛 《南通大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2023年第2期56-65,共10页

被害人同意与被害人自陷风险均隶属于被害人教义学体系,但如何处理两者的关系存在较大争议。当前的有力见解是将被害人自陷风险理解为被害人同意的特殊类型,并运用同意理论解释自陷风险情形何以排除刑法归责。然而,自陷风险问题难以在... 被害人同意与被害人自陷风险均隶属于被害人教义学体系,但如何处理两者的关系存在较大争议。当前的有力见解是将被害人自陷风险理解为被害人同意的特殊类型,并运用同意理论解释自陷风险情形何以排除刑法归责。然而,自陷风险问题难以在同意理论之中“求解”。从同意结果说的角度分析,统合同意与自陷风险的观点扭曲了被害人真实的自我决定,属于“不诚实的拟制”;从同意行为说的角度分析,统合论的见解导致同意的“客观化”,偏离了同意的经典法理。基于被害人同意与被害人自陷风险在自我决定内容方面的根本差异,有必要将它们区别为两个独立的问题,并在教义学层面为二者配置不同的解释方案。前者沿用经典的同意理论,后者则可适用被害人自我答责原则。 展开更多

关键词 被害人同意 被害人自陷风险 被害人自我答责 自我决定权

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被害人危险接受处理模式的反思与重构 被引量：3

5

作者 舒登维 《中国人民公安大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2022年第5期92-103,共12页

对于被害人危险接受案件的处理,当前运用被害人同意理论、共犯从属性理论以及被害人自我答责原理等均无法圆满地加以解决。妥善处理被害人危险接受现象,应回归其自身基本特征与内部构造,即建立以“实害结果发生的行为支配”与“被害人... 对于被害人危险接受案件的处理,当前运用被害人同意理论、共犯从属性理论以及被害人自我答责原理等均无法圆满地加以解决。妥善处理被害人危险接受现象,应回归其自身基本特征与内部构造,即建立以“实害结果发生的行为支配”与“被害人自我决定”为核心的“双核处理模式”。基于行为支配能够反映主体的行为在整个事件发展过程中所起的作用大小以及对归责具有的前提性、基础性作用,首先应根据对实害结果享有行为支配的主体将危险接受划分为自我危险化、他者危险化以及共同危险化三种类型。以此为基础,进一步考察被害人对所支配的法益是否具备有效的自我决定。在自我危险化的情形下,无论自我决定是否实现,均不能对行为人进行归责。在他者危险化的情形下,若被害人自我决定无效,则不能阻却行为人的违法性;若被害人自我决定有效,虽然不能完全排除行为人的违法性,但应当从宽处理。在共同危险化的情形下,由于双方对结果的发生施加了作用大体相同的原因力,无论自我决定是否有效,都应对行为人进行从宽处罚。 展开更多

关键词 危险接受 被害人同意 被害人自我答责 行为支配 被害人自我决定

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预先医疗决定的中国面相——解释论的视角 被引量：6

6

作者 王玮玲 《北京社会科学》 CSSCI 北大核心 2021年第5期73-83,共11页

预先医疗决定,旨在赋予患者对欠缺决定能力阶段施加其身之医疗行为的预先决定权。其建立在患者知情同意权的基础之上,经历了从晚期医疗中针对维生措施的生前预嘱到针对一般医疗的预先决定,实现方式上有指示型与代理型两种。我国《民法... 预先医疗决定,旨在赋予患者对欠缺决定能力阶段施加其身之医疗行为的预先决定权。其建立在患者知情同意权的基础之上,经历了从晚期医疗中针对维生措施的生前预嘱到针对一般医疗的预先决定,实现方式上有指示型与代理型两种。我国《民法典》规定了知情同意权,权利主体应为患者本人,患者无决定能力时的他人决定属于替代决定。通过对既有法律的解释,代理型预先医疗决定与我国立法具有契合性,患者无医疗决定能力时按照委托代理人、法定代理人、近亲属的顺序进行替代决定。虽然我国当前立法不认可指示型预先医疗决定,但患者预先指示可以作为替代决定者确定患者真实意愿的依据。 展开更多

关键词 知情同意 预先医疗决定 自我决定权 代理型 指示型

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民法典编纂对医疗代理决定刑法效力的影响 被引量：5

7

作者 刘建利 《浙江工商大学学报》 CSSCI 北大核心 2019年第6期44-53,共10页

《民法总则》在"监护"的内容中,明确了"尊重被监护人意愿""最有利于被监护人"的原则,增加了"意定监护"等新规定。《民法典各分编(草案)》在"医疗损害责任"中,则进一步强调了"... 《民法总则》在"监护"的内容中,明确了"尊重被监护人意愿""最有利于被监护人"的原则,增加了"意定监护"等新规定。《民法典各分编(草案)》在"医疗损害责任"中,则进一步强调了"患者的知情同意权"。这意味着我国的医疗代理正由"法定主义"向"意定主义"转变。对无"自我决定"能力的患者实行医疗行为,除满足"医学适应性""医术正当性"外,还要具备用以替代"患者的知情同意"的"医疗代理同意"这个要件才能实现刑事正当化。依据法秩序统一性原理,此时的"医疗代理同意"既不能简单等同于"患者家属的同意",也不应是"医务人员的同意",而应当是最为接近患者真实想法的"患者的推定同意"。 展开更多

关键词 民法典编纂 自我决定权 知情同意 医疗代理决定 推定同意

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外科诊治中“告知与同意”的历史发展

8

作者 关键 《医学与哲学》 1995年第11期597-598,共2页

外科诊治中“告知与同意”的历史发展天津市滨江医院（３０００４１）关键“告知与同意”的英文名称是“ｉｎｆｏｒｍｅｄｃｏｎ－ｓｅｎｔ”，简写为ＩＣ。在外科诊治中（特别是癌症手术），是否应告知病人并征得病人对治疗方案的同意... 外科诊治中“告知与同意”的历史发展天津市滨江医院（３０００４１）关键“告知与同意”的英文名称是“ｉｎｆｏｒｍｅｄｃｏｎ－ｓｅｎｔ”，简写为ＩＣ。在外科诊治中（特别是癌症手术），是否应告知病人并征得病人对治疗方案的同意，一直是外科医师反复讨论的问题。早... 展开更多

关键词 外科手术 患者 自我决定权 告知与同意

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负有照护职责人员性侵罪的立法意旨与教义学分析——基于软家长主义的视角 被引量：3

9

作者 钱叶六 叶昱含 《求是学刊》 CSSCI 北大核心 2024年第6期99-109,共11页

负有照护职责人员性侵罪的保护法益是已满14周岁不满16周岁这一年龄段未成年女性的性的自主决定权。本罪的增设并不意味着性同意年龄的部分提高。在解释论上,与奸淫幼女型强奸罪的立法依据在于硬家长主义、拟制幼女不具有性同意能力不同... 负有照护职责人员性侵罪的保护法益是已满14周岁不满16周岁这一年龄段未成年女性的性的自主决定权。本罪的增设并不意味着性同意年龄的部分提高。在解释论上,与奸淫幼女型强奸罪的立法依据在于硬家长主义、拟制幼女不具有性同意能力不同,本罪的立法依据是软刑法家长主义,即立法者出于对未成年女性性权益周延保护,将本罪设定为抽象的危险犯,明确只要负有照护职责者与被照护者发生性行为,就推定该行为具有侵犯未成年女性性自主决定权的抽象危险,从而成立本罪。例外的是,如果负有照护者能够提出该性交行为系对方完全自愿、同意,而非利用其所具有的身份上形成的优势地位或者影响力实施的反证,根据“同意无侵害”的原理,刑法也就失去了干预的正当性。就本罪与强奸罪的相互关系而言,两者在外延上系交叉结构;而从内涵关系来看,本罪属于强奸罪的补充法。如果行为人的行为同时符合本罪与强奸罪的犯罪构成的,从一重罪处断,只能适用强奸罪而不能适用本罪。 展开更多

关键词 负有照护职责人员性侵罪 性的自主决定权 软刑法家长主义 被害人同意 补充法

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“肖志军拒签案”医生的刑事责任分析 被引量：12

10

作者 吕英杰 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2008年第4期129-133,共5页

尊重患者的自己决定权是医事刑法的一条基本原则,患者家属的代为同意权不得滥用。国际惯例是:在患者处于危急状况时,如果家属的意见违背患者本人的利益,医生有权利且有义务根据本人的推定承诺采取紧急救助措施。对我国《医疗机构管理条... 尊重患者的自己决定权是医事刑法的一条基本原则,患者家属的代为同意权不得滥用。国际惯例是:在患者处于危急状况时,如果家属的意见违背患者本人的利益,医生有权利且有义务根据本人的推定承诺采取紧急救助措施。对我国《医疗机构管理条例》第33条不能作孤立的理解,应该进行系统化解释,通过法律解释可知,本案中医生具有救助义务,但是,因其不具有违法性认识可能性,应该免责。 展开更多

关键词 自我决定权 代为同意权 推定承诺 违法性认识可能性

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论专断治疗行为的除罪化——以治疗行为正当化根据为主线 被引量：3

11

作者 张健一 《华中科技大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第5期77-82,共6页

"病患自决权"对"医师父权主义"的吞噬,引发了专断治疗行为是否涉嫌刑事犯罪的争论。在刑法语境内妥当回应上述争论,逻辑上以明晰治疗行为的正当化根据为前提。在肯定治疗行为符合故意伤害罪的构成要件之后,治疗行... "病患自决权"对"医师父权主义"的吞噬,引发了专断治疗行为是否涉嫌刑事犯罪的争论。在刑法语境内妥当回应上述争论,逻辑上以明晰治疗行为的正当化根据为前提。在肯定治疗行为符合故意伤害罪的构成要件之后,治疗行为正当化根据在违法性领域的争点表现为优越利益原理与被害人承诺说的对立。在完成了事实与价值、传统与现实、理想与技术三个侧面的检验后,优越利益原理展现出较之于被害人承诺说的妥当性。作为优越利益原理的逻辑展开,专断治疗行为不能以故意伤害罪处罚。 展开更多

关键词 治疗行为 知情同意 优越利益 自我决定权 被害人承诺

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营救者损害的刑法归责研究 被引量：5

12

作者 王焕婷 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2018年第4期121-131,共11页

在处理为排除风险而陷于此风险并遭受损害这一营救者损害的刑法归责问题上,被害人同意无效理论并未提出要归责于行为人的实质理由,被害人自我负责原则理论架构先天不足,其归责于营救者的结果也导致刑法规范效果偏差、法益保护不平等及... 在处理为排除风险而陷于此风险并遭受损害这一营救者损害的刑法归责问题上,被害人同意无效理论并未提出要归责于行为人的实质理由,被害人自我负责原则理论架构先天不足,其归责于营救者的结果也导致刑法规范效果偏差、法益保护不平等及对行为人的不公正优待。从此三个向度对因果关系之"相当性"做规范性考量,营救者损害情形正当的归责结论应是,即使被害人陷于风险是义务行为,仍由行为人对其遭受的法益损害结果负责;法益衡量不应是对行为人归责的限制、补充原则。被害人陷于或维持风险并非为排除风险,是否属异常情形,应考虑刑罚的预防功能能否有效发挥,具体可从行为人能否预见角度分析行为人对结果的负责性。 展开更多

关键词 营救者损害 相当因果关系 被害人同意 被害人自我负责

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