论重大疾病婚前告知义务规则的类推适用--以《民法典》第1053条之规范意旨为依据

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作者 王康 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2024年第3期86-98,共13页

《民法典》第1053条有关“重大疾病对婚姻效力的影响”的调控模式,不同于原《婚姻法》第10条的规定。它通过嵌入“不如实告知”的构成要件,使其规范意旨发生了从强力规制到柔性自治的面向自由意志的重大转变。目前,该规范意旨的转变对... 《民法典》第1053条有关“重大疾病对婚姻效力的影响”的调控模式,不同于原《婚姻法》第10条的规定。它通过嵌入“不如实告知”的构成要件,使其规范意旨发生了从强力规制到柔性自治的面向自由意志的重大转变。目前,该规范意旨的转变对本条适用所产生的影响并未被充分注意到,以至于出现法律漏洞而有损法条目的的圆满实现。若认为该条仅意欲规范重大疾病之婚前隐瞒情形,则难谓此结果系立法者有意做出的充分考量,因而本条存在无意的法律漏洞。对此漏洞有填补的必要。对该条漏洞的填补路径,鉴于婚姻家庭法的特殊性,不应直接适用或参照适用有关欺诈型可撤销法律行为的一般条款(《民法典》第148条)。对于其他可获得与“未如实告知重大疾病而致影响相对方有关结婚的自由意志”同等法评价的事项,例如,性取向、婚史、孕育史、宗教信仰、犯罪记录、基因信息等有关婚姻本质、对结婚意思有决定意义的事项,应受第1053条立法目的规整,因此可类推适用之,以求法条目的的圆满实现并妥当应对现实需求。 展开更多

关键词 《民法典》第1053条 重大疾病婚前告知义务 可撤销婚姻 规范意旨 法律漏洞 类推适用

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再论冒名处分不动产的私法适用——类推适用的视角 被引量：24

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作者 石一峰 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2017年第3期42-53,共12页

冒名处分不动产在无被冒名者追认而又有善意第三人保护之必要时,是一项法律漏洞,应以类推适用之方式进行填补。类推适用应在规范目的和类推目标下比较待决案件和拟类推规范下案型的构成要件,且需遵循现行法之体系。比较冒名处分不动产... 冒名处分不动产在无被冒名者追认而又有善意第三人保护之必要时,是一项法律漏洞,应以类推适用之方式进行填补。类推适用应在规范目的和类推目标下比较待决案件和拟类推规范下案型的构成要件,且需遵循现行法之体系。比较冒名处分不动产的类推目标与表见代理和善意取得的规范目的,以及可信赖事实,第三人善意和可归责性等要件,在我国现行法下,冒名处分不动产与不动产善意取得更为相似。在具体的类推适用上,一般伪造身份情形下应类推适用《物权法》第107条的特别善意取得;仅在利用相貌的特别冒名下才可类推适用《物权法》第106条的一般善意取得。 展开更多

关键词 冒名处分不动产 类推适用 相似性比较 表见代理 善意取得

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类推适用与法律之其它阐释方法——关于法学方法论研究中若干问题的探讨 被引量：2

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作者 邓慧 袁古洁 《学术界》 CSSCI 北大核心 2008年第4期204-208,共5页

法学方法论的产生,为法理论之发展及司法实践产生了莫大的助益,然此中亦存在若干问题,其远非尽善尽美之理论。试从传统理论中存在的问题为切入,就类推适用与类推解释等若干概念在相关运用中应该予以注意的问题为研究对象,并希望以此得... 法学方法论的产生,为法理论之发展及司法实践产生了莫大的助益,然此中亦存在若干问题,其远非尽善尽美之理论。试从传统理论中存在的问题为切入,就类推适用与类推解释等若干概念在相关运用中应该予以注意的问题为研究对象,并希望以此得出有益于吾人的结论。 展开更多

关键词 类推适用 类推解释 扩张解释 反对解释 当然解释

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类推适用的逻辑审视 被引量：2

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作者 张金兴 《上海大学学报（社会科学版）》 CSSCI 1997年第6期70-73,共4页

类推适用作为一个法学概念，它指的是刑事审判中所实行的相对于直接适用的一种法津制度。因为类推适用的过程也是个具体的推理过程，所以类推适用又为逻辑学所关注。一些专供法律院校使用的逻辑教本都认为，类推是类比推理，听以类推适... 类推适用作为一个法学概念，它指的是刑事审判中所实行的相对于直接适用的一种法津制度。因为类推适用的过程也是个具体的推理过程，所以类推适用又为逻辑学所关注。一些专供法律院校使用的逻辑教本都认为，类推是类比推理，听以类推适用就是类比推理在法律实践中的应用。这种似是而非的理解，实际上正是类推运用逻辑研究中的一个理论误区。尽快走出这一误区，给类推适用以正确的逻辑解释，不仅对逻辑学自身而且对法学的发展都有着重要意义。 展开更多

关键词 类推 类比推理 类推适用

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论民事司法中类推适用的过程——以融建公司诉韩冬案为例 被引量：8

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作者 钱炜江 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2018年第4期170-180,共11页

我国民事司法实务中的类推适用与英美法系的案例比较大不相同,是一种大陆法系式的类推。这种类推的过程大致可以包括"涵摄失败""规范的可类推性判断""事实的可类推性判断"三个阶段。但这个划分对于具体... 我国民事司法实务中的类推适用与英美法系的案例比较大不相同,是一种大陆法系式的类推。这种类推的过程大致可以包括"涵摄失败""规范的可类推性判断""事实的可类推性判断"三个阶段。但这个划分对于具体司法而言仍然失之过粗而缺乏可操作性。因此可以借助对于"融建公司诉韩冬案"案情的具体分析,细化对于民事司法中的类推适用过程的研究。首先,在"涵摄失败"阶段应特别注意区别两种不同类型的类推即"请求中的类推适用"以及"抗辩中的类推适用"。在此基础上应特别注意各种解释要素在确定涵摄失败中所发挥的作用。其次,在"规范的可类推性判断"阶段则应当将判断分为两个步骤即对"原规范"的可限缩性判断和对于"类推规范"的可扩张性判断。最后,在"事实的可类推性判断"阶段中则应当注意运用学者观点对于"类推规范"的特征进行展开,以便进行相似性比较。 展开更多

关键词 类推适用 涵摄 目的论限缩 相似性

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民法中“例外规定不得类推适用”之反思与重构 被引量：6

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作者 韩富鹏 《西北民族大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2021年第1期106-116,共11页

原则例外关系是民法体系性的重要体现。传统方法论上"例外规定不得类推适用"命题的正当化理由并不充分。在当然推论、非延伸型类推适用和回复型多层次的例外等情形中,例外规定的类推适用并不会侵蚀原则规定。原则例外关系呈... 原则例外关系是民法体系性的重要体现。传统方法论上"例外规定不得类推适用"命题的正当化理由并不充分。在当然推论、非延伸型类推适用和回复型多层次的例外等情形中,例外规定的类推适用并不会侵蚀原则规定。原则例外关系呈现动态发展的特征,例外规定往往代表了法律发展的方向。在《民法典》的适用过程中,不应一味恪守这一命题,而应进一步细化。路径一为类型化区割,通过分析原则规定与例外规定的逻辑关系、例外规定的品性、待类推事实与例外规定的相似性,判定该规定是否可以类推适用。路径二为实质评价,具体衡量类推适用例外规定与拒绝类推之法律后果,看何者更具有实质的妥当性。拒绝类推产生适用原则规定的法律后果与产生适用一般消极原则的后果,在论证负担上有所区别。路径一侧重法的发现角度,路径二侧重法的证立角度,两者共同服务于《民法典》准确适用,呈现相辅相成的关系。 展开更多

关键词 例外规定 类推适用 类型化 法律论证 法学方法论

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类推适用在农地经营权抵押中的有限应用 被引量：2

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作者 贺晋红 《天津农业科学》 CAS 2017年第3期69-71,共3页

就法律而言,法律的制定与一定的社会基础和社会环境密不可分。制定法基于立法技术与立法环境的局限无法时时圆满,有时会出现法律漏洞,而类推适用即为弥补法律漏洞的方法之一。《物权法》中禁止耕地抵押,所以农地经营权的抵押存在法律障... 就法律而言,法律的制定与一定的社会基础和社会环境密不可分。制定法基于立法技术与立法环境的局限无法时时圆满,有时会出现法律漏洞,而类推适用即为弥补法律漏洞的方法之一。《物权法》中禁止耕地抵押,所以农地经营权的抵押存在法律障碍。在现行政策条件下,严格的禁止耕地抵押与现行政策允许农地经营权抵押及农地经营权抵押的社会需求相悖,因此,类推适用有了一定的空间。同时,类推适用在物权法定原则下也有一定的适用空间。本文从农地经营权抵押在民法的适用中应当有限应用为视角研究农地经营权抵押的若干问题,以期促进农地经营权抵押的发展。 展开更多

关键词 类推适用 农地经营权 抵押

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区分扩张解释与类推适用之语义分类新视角 被引量：2

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作者 周锦依 《法治研究》 2014年第7期29-38,共10页

扩张解释与类推适用的区分长期以来都是学界的难题,其原因主要在于两者界限的模糊性。区分扩张解释与类推适用的传统路径包括:罪刑法定原则、词语可能具有的含义以及一般国民预测可能性。但是,它们都缺乏实际操作可能性,有必要拓展视角... 扩张解释与类推适用的区分长期以来都是学界的难题,其原因主要在于两者界限的模糊性。区分扩张解释与类推适用的传统路径包括:罪刑法定原则、词语可能具有的含义以及一般国民预测可能性。但是,它们都缺乏实际操作可能性,有必要拓展视角以探索区分路径。笔者认为,从词语所具有的外观形态之直接含义与功能效用之间接含义出发,从语义分类的角度细化对词语含义之理解,从而将客观事实与词语含义之间相似性与差异性的差异比对具体化,结合刑法目的解释与体系解释的辅助,可以为扩张解释边界的限定提出一种技术帮助。 展开更多

关键词 扩张解释 类推适用 界限语义

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类推适用在逻辑上应注意的几个问题

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作者 阳作洲 《现代法学》 1984年第2期57-60,共4页

一、关于类推犯罪的罪名问题关于类推适用罪名问题,从目前各地的作法来看,大体上有两种情况:一是以类罪名为罪名,二是以分则条文所规定的罪名为罪名。这两种作法到底哪一种正确?我认为第一种作法是正确的,第二种作法不宜采用。我国《刑... 一、关于类推犯罪的罪名问题关于类推适用罪名问题,从目前各地的作法来看,大体上有两种情况:一是以类罪名为罪名,二是以分则条文所规定的罪名为罪名。这两种作法到底哪一种正确?我认为第一种作法是正确的,第二种作法不宜采用。我国《刑法》第七十九条规定,“分则没有明文规定的犯罪”才适用类推,那么适用类推的犯罪必然具有两个基本特征:1.必须首先是犯罪行为;2.必须是分则没有明文规定的犯罪行为。根据这两个特征,凡适用类推的犯罪行为,总是先定罪,后类推,而不是先类推,后定罪。这就是说,凡适用类推的犯罪,其定罪的标准不是分则,而是其他的条文。 展开更多

关键词 类推适用 犯罪行为 罪名 定罪 分则 妨害社会管理秩序罪 条文 刑法 明文规定 相类似

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类推解释的思维结构及其与类推(适用)的根本区分 被引量：12

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作者 魏治勋 《东方法学》 CSSCI 北大核心 2018年第1期117-124,共8页

在法学领域,类推解释迄今仍然是被广泛误解的法律方法,它被混淆于类推(适用),并被视为有违"罪刑法定"原则的不严谨的法律方法。为此,对类推解释与类推(适用)、作出概念和功能上的严格区分就具有了必要性和紧迫性。究其思维结... 在法学领域,类推解释迄今仍然是被广泛误解的法律方法,它被混淆于类推(适用),并被视为有违"罪刑法定"原则的不严谨的法律方法。为此,对类推解释与类推(适用)、作出概念和功能上的严格区分就具有了必要性和紧迫性。究其思维结构而言,类推解释是经由"上位概念"的中介而对待处理法律事实能否涵摄于既有法律概念之下,作出的推理性解释的法律解释方法。因而,类推解释是建立在上下位概念关系之上,通过概念推理实现解释目标的严格的法律解释方法,是当下法律实践需要清晰而确定的科学法律方法。 展开更多

关键词 类推解释 类推(适用) 上位概念 思维结构 应用规则

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作为“软法”的裁量基准:功能定位和主要内容

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作者 肖泽晟 《浙江学刊》 北大核心 2025年第3期192-200,共9页

裁量基准虽然不是行政命令,但也具有一定的法律约束力,属于“软法”。裁量基准的功能应当定位为:维护法规范解释与适用的统一性,缓和形式合法性与实质合法性之间的冲突、平衡实现“法的统制”与维护行政的灵活性,弥补立法漏洞,实现平等... 裁量基准虽然不是行政命令,但也具有一定的法律约束力,属于“软法”。裁量基准的功能应当定位为:维护法规范解释与适用的统一性,缓和形式合法性与实质合法性之间的冲突、平衡实现“法的统制”与维护行政的灵活性,弥补立法漏洞,实现平等对待,确保行政机关敢于依法行使裁量权,避免裁量权滥用,并防止司法过度干预行政裁量行为。裁量基准制定机关应当按照公正原则要求,结合本地和本部门实际情况,对相互冲突或不一致的法规范的选择适用、要件裁量、程序或时间裁量、法律效果裁量、缺乏明确法律规定时能否类推适用相关条文、行政机关可以采取的柔性执法措施和适用条件、裁量瑕疵的判断标准等内容作出指导性规定。如果行政机关执法人员在个案中不适用裁量基准,必须说明理由,并向所在行政机关或者裁量基准制定机关履行报批手续。 展开更多

关键词 裁量基准 类推适用 要件裁量 行政统一性 公正原则

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自甘风险:本土化的概念定义、类型结构与法律适用——以白银山地马拉松越野赛体育事故为视角 被引量：67

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作者 杨立新 《东方法学》 CSSCI 北大核心 2021年第4期107-120,共14页

白银马拉松赛体育事故发生后,应当重视对民法典第1176条自甘风险规则的研究和适用。民法典第1176条将自甘风险本土化,既有成功之处,也存在一定局限,主要是概念定义过窄,概括类型不足。本土化之自甘风险,风险活动引发活动事故,分为活动... 白银马拉松赛体育事故发生后,应当重视对民法典第1176条自甘风险规则的研究和适用。民法典第1176条将自甘风险本土化,既有成功之处,也存在一定局限,主要是概念定义过窄,概括类型不足。本土化之自甘风险,风险活动引发活动事故,分为活动风险、活动伤害、活动组织过失和活动意外四种类型。前三种类型都在民法典第1176条规定的范围之内,但没有规定活动意外这一类型。本土化自甘风险的法律适用,应当以民法典第1176条规定的规则为基础,对于不足部分应当采取类推适用的方法予以扩充,依据民法典的相关规定,保护好风险活动中各方当事人的合法权益。白银马拉松赛发生的活动事故,显然属于活动组织过失,活动组织者应当依照民法典第1176条、第1198条和第1165条规定,对受害人承担损害赔偿责任。 展开更多

关键词 自甘风险 本土化 风险活动 活动事故 类推适用 民法典

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刑法类推解释如何得以进行——刑法演绎推理中的类推解释 被引量：15

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作者 黄继坤 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2011年第5期66-76,共11页

类推是重要的法学思维方法,罪刑法定允许类推解释,但是禁止作为法律漏洞填补方法的"类推适用"。类推解释以不法类型为指导,在三段论演绎推理的逻辑外壳下得以进行。类推解释的关键在于就问题案例与概念核心中的特例进行比较,... 类推是重要的法学思维方法,罪刑法定允许类推解释,但是禁止作为法律漏洞填补方法的"类推适用"。类推解释以不法类型为指导,在三段论演绎推理的逻辑外壳下得以进行。类推解释的关键在于就问题案例与概念核心中的特例进行比较,衡量它们在语义、目的上的相同点的重要程度,作出等值评价或反对解释。类推解释有助于解决实践中争议很大的存疑案件。 展开更多

关键词 类推解释 类推适用 罪刑法定 形式解释 实质解释

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合法来源抗辩适用善意取得制度审查的合理性分析 被引量：16

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作者 黄建文 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2016年第10期32-38,共7页

司法实践中对如何把握知识产权侵权纠纷中的合法来源抗辩存在较大争议,基于知识产权法与物权法制度的同构性、侵权行为的同质性,物权法中的善意取得制度可类推适用于合法来源抗辩的审查,以确定侵权产品的销售者是否免于承担赔偿责任。

关键词 合法来源抗辩 善意取得 类推适用

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我国信息法的渊源与适用问题探讨 被引量：6

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作者 严红 《图书情报知识》 CSSCI 北大核心 2000年第4期18-21,共4页

通常情况下 ,法的渊源是指法的各种具体表现形式。在我国信息法作为部门法的地位尚未得到公认 ,信息法体系还不完善的现状下 ,探讨信息法的渊源与适用问题 ,将有利于人们客观地认识和评价信息法的现状、不足和未来发展 ,并有利于将现实... 通常情况下 ,法的渊源是指法的各种具体表现形式。在我国信息法作为部门法的地位尚未得到公认 ,信息法体系还不完善的现状下 ,探讨信息法的渊源与适用问题 ,将有利于人们客观地认识和评价信息法的现状、不足和未来发展 ,并有利于将现实生活中日益复杂的信息活动纳入法制化轨道。 展开更多

关键词 中国 信息法 渊源 法律适用 适用原则 类推适用

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表意瑕疵视角下除斥期间规则的构建与适用——以《民法总则》第152条为中心 被引量：5

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作者 尚连杰 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2019年第4期105-115,共11页

表意瑕疵的类型差异决定了当事人之间可归责性与保护必要性的差异。统一的主观除斥期间并不可取,而应结合具体的表意瑕疵类型对主观除斥期间作不同设计。《民法总则》第152条采取的立法模式在路线上虽大体正确,但仍显粗糙,应予以细化。... 表意瑕疵的类型差异决定了当事人之间可归责性与保护必要性的差异。统一的主观除斥期间并不可取,而应结合具体的表意瑕疵类型对主观除斥期间作不同设计。《民法总则》第152条采取的立法模式在路线上虽大体正确,但仍显粗糙,应予以细化。应针对'过失误导'创设独立的主观除斥期间,同时为重大误解情形创设独立的客观除斥期间。对于主观除斥期间,当事人存在较大的自治空间;5年的客观除斥期间表现出'半强制性',在无碍于法的安定性的前提下,可予以缩短。在欺诈、胁迫和显失公平的情形中,1年的除斥期间可以发生中止,但不能中断。对于5年的客观除斥期间,不适用中止或中断的规定,但在特殊情况下可予以延长。 展开更多

关键词 表意瑕疵 除斥期间 诉讼时效 类推适用

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民法解释学视角下减损规则及其在侵权法上的适用 被引量：2

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作者 李学成 《商业时代》 北大核心 2014年第5期118-119,共2页

减损规则作为民事责任的一般规则,其法理依据在于民法的诚实信用原则。减损规则不仅适用于合同法,而且在侵权法中也有广泛适用的余地。我国《侵权责任法》未规定减损规则,实为法律漏洞,应当通过类推适用和诚实信用原则予以补充。

关键词 减损规则 类推适用 诚实信用

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刑法语境下类推解释判断标准的建构 被引量：2

18

作者 胡骞 《学习与实践》 CSSCI 北大核心 2019年第4期61-67,共7页

类推解释的判断不能脱离刑法语境,而刑法语境并非一个抽象范围,需要对其进行具体化和类型化。关于类推解释的判断标准,学界主要存在思维模式说、应罚性说、条文语义说的论争。条文语义说是判断类推解释更合适的标准,但是现有理论对于条... 类推解释的判断不能脱离刑法语境,而刑法语境并非一个抽象范围,需要对其进行具体化和类型化。关于类推解释的判断标准,学界主要存在思维模式说、应罚性说、条文语义说的论争。条文语义说是判断类推解释更合适的标准,但是现有理论对于条文语义标准的诠释并不深入,标准本身缺乏可操作性。应在批判"国民预测可能性"这一核心理论的基础上,以社会公众为判断主体,尝试建构社会公众可接受性的理论,作为判断类推解释的核心标准。 展开更多

关键词 类推解释 类推适用 扩大解释 预测可能性

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民法典中参照适用条款的方法论意义 被引量：26

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作者 王雷 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2023年第2期18-33,共16页

参照适用又被称为授权式类推适用、法定类推适用等,是指法律明定将关于某种事项所作的规定,适用于最相类似的其他事项。《民法典》中明确规定了大量参照适用条款,给我们在用法学方法论找法、用法问题上提出了新的研究对象和新的命题,有... 参照适用又被称为授权式类推适用、法定类推适用等,是指法律明定将关于某种事项所作的规定,适用于最相类似的其他事项。《民法典》中明确规定了大量参照适用条款,给我们在用法学方法论找法、用法问题上提出了新的研究对象和新的命题,有助于丰富和完善“寻找法律”环节的方法论。参照适用、类推适用、拟制、直接适用、补充适用属于不同的法律思考方法和法律适用方法。参照适用的核心难题是规范参照适用司法技术,防止法官恣意,增强法律安定性。参照适用较之类推适用具有更高的确定性。参照适用可以引导我们探索立法者在实定法中的未尽之言。参照适用是释放民法典体系效益、避免重复规定的立法技术。参照适用立法技术有助于避免重复规定,实现立法简约;对法律条文适用范围的妥当安排有助于避免不必要的参照适用。参照适用有意识地弥补《民法典》的漏洞,是具有“造法”功能的司法技术,但参照适用也不是对法律漏洞的终结。经由参照适用技术可以“创造”法律,推动法律发展,实现民法典的再体系化和与时俱进。 展开更多

关键词 民法典 参照适用 立法技术 司法技术 类推适用

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民法典中债务加入与保证的区分及其规则适用 被引量：23

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作者 刘保玉 梁远高 《山东大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2021年第4期121-131,共11页

债务加入作为扩大债权受偿机会的增信措施,具有近似于保证的担保功能,但其并不属于典型的担保方式。区分债务加入与保证,应当以措辞的文义优先,辅之以履行顺位、当事人的履行行为、利益关系等因素;存疑时,应推定为保证而非债务加入。《... 债务加入作为扩大债权受偿机会的增信措施,具有近似于保证的担保功能,但其并不属于典型的担保方式。区分债务加入与保证,应当以措辞的文义优先,辅之以履行顺位、当事人的履行行为、利益关系等因素;存疑时,应推定为保证而非债务加入。《民法典》第552条关于债务加入的规定略显简单,其规则的具体适用须结合保证及连带债务的相关规定予以展开。《民法典》中关于保证人主体资格的限制对债务加入人应予适用,且债务加入协议应满足书面形式的要求;债务加入人享有原债务人对债权人的抗辩权、因加入债务而产生的抗辩权、因债务自身瑕疵而产生的抗辩权等权利。但是,保证的部分规则在债务加入中不能适用,如保证期间、对债务人的追偿权、债权人放弃债务人的物保时保证人责任的当然免除,以及诉讼中的管辖和当事人地位的确认规则等。此外,债务加入与保证、物的担保及差额补足、到期回购、流动性支持等增信措施具有并存、交叉运用的可能,可以参照共同担保或再担保的规则来处理。 展开更多

关键词 民法典 债务加入 增信措施 (连带责任)保证 类推适用

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