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兴奋剂违规基准罚的认定机制:从法律类推到一般条款——兼论故意与过失的规范化 被引量:8
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作者 杨春然 《天津体育学院学报》 CAS CSSCI 北大核心 2017年第1期51-57,共7页
不同于2009年版的《世界反兴奋剂条例》,新条例直接将兴奋剂违规的基准罚建构在故意与过失的基础之上。故意性违规对应的基准罚是4年的禁赛,非故意性违规对应的基准罚是严厉批评、不禁赛和最高2年的禁赛。这样,如何判断故意性违规和过... 不同于2009年版的《世界反兴奋剂条例》,新条例直接将兴奋剂违规的基准罚建构在故意与过失的基础之上。故意性违规对应的基准罚是4年的禁赛,非故意性违规对应的基准罚是严厉批评、不禁赛和最高2年的禁赛。这样,如何判断故意性违规和过失性违规,则成为确认兴奋剂违规基准罚的关键。但是,故意和过失缺乏证据法上的可知性,以其为基础建构法律制度,则存在证明难的问题。为了解决故意和过失与证据法的冲突,新条例借助法律类推制度将故意和过失等主观要素客观化,使其适用直接成为事实判断,即,一旦运动员体内发现有非特定物质,即推定这是故意使用的结果;发现是特定物质的,则推定为非故意使用。但是,这种类推存在概念过宽和过窄的问题,为此,新条例又为故意和无(重大)过失规定了一般条款。对于故意而言,由于其核心是"欺诈",所以,条例规定中的故意仅仅是指直接故意,不包括间接故意。对于无(重大)过失而言,条例存在着特殊规定之间以及特殊规定与一般规定(定义)之间的竞合问题。就特殊规定之间的竞合,应当尊重运动员的选择;特殊规定与一般定义之间并不是特殊法与一般法的关系,而是其像故意的特殊规定与一般规定一样,是"烟"与"火"的关系,前者具有推定功能,后者具有解释、矫正和补充作用。 展开更多
关键词 反兴奋剂处罚 基准罚 无(重大)过失 故意 法律类推
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法律实质类推及其不确定性
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作者 刘红 《湖北社会科学》 CSSCI 北大核心 2013年第3期146-149,共4页
法律实质类推应该是包括类推适用或判例类推在内的法律审判类推的普遍模式。法律实质类推与其他类比推理的区别在于:是否关注类推对象相似性的品质以及是否关注类推所依据的理由。法律实质类推这两个要求的内容,理应写进法律逻辑的教材... 法律实质类推应该是包括类推适用或判例类推在内的法律审判类推的普遍模式。法律实质类推与其他类比推理的区别在于:是否关注类推对象相似性的品质以及是否关注类推所依据的理由。法律实质类推这两个要求的内容,理应写进法律逻辑的教材,在法律类推的定义和公式中得到体现。法律实质类推结论的可靠性强于一般的类推,但仍然不具有必然性,无法完全避免不确定性;法律实质类推这种先天的不足与法律确定性要求之间的协调,需要自身完善和宽容理性两方面同时给力。 展开更多
关键词 类比推理 法律类推 法律实质类推 不确定性
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法律行为的类型化新探——以模式化和类推化为面向
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作者 兰艳 《学术论坛》 CSSCI 北大核心 2013年第3期186-190,共5页
法律行为的类型化,绝非只应局限于对单一法律行为的分门别类。分门别类本身不是目的,法律行为的分类只是其类型化的第一步;第二步是法律行为的模型化——即归纳、抽象和提炼出特定类型的法律行为的行为模式,而法律行为的模型化之内在之... 法律行为的类型化,绝非只应局限于对单一法律行为的分门别类。分门别类本身不是目的,法律行为的分类只是其类型化的第一步;第二步是法律行为的模型化——即归纳、抽象和提炼出特定类型的法律行为的行为模式,而法律行为的模型化之内在之理源自于法律行为的法定性,法律规范的内在结构尤其是行为模式决定着一般社会之行为人的行为何以成为法律行为;第三步是法律行为模式的类推化——类型化的终点就是类推,类型化的思维就是类推思维。司法过程中必须以规定的条件严格衡量那些被抽象概念所规范的对象。凡是诞生于类型化思维的法律规定,必须强调适用过程中反复将法律与个案对应,权衡和区别个案中符合法律规定的特征和没有被法律所描述的特征,进而找到适合个案裁判的细则或理据。 展开更多
关键词 法律行为 法律行为类型化 法律行为模式化 法律行为类推
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论国际法类推适用的有效性——以《塔林手册》为视角 被引量:3
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作者 刘碧琦 《社会科学家》 CSSCI 北大核心 2021年第5期128-134,共7页
有关如何适用现有国际法,成为当前推进网络空间国际法治的重点和难点。作为一种颇具争议的法律适用方法,法律类推在国际法发展早期曾发挥着重要的引领和推动作用。面对专门的网络空间国际法的缺失,为增强现有国际法在网络空间的适用性,... 有关如何适用现有国际法,成为当前推进网络空间国际法治的重点和难点。作为一种颇具争议的法律适用方法,法律类推在国际法发展早期曾发挥着重要的引领和推动作用。面对专门的网络空间国际法的缺失,为增强现有国际法在网络空间的适用性,西方国家隆重推出《塔林手册》,并将国际法的类推适用与国际法的解释等同视之。然而,在漫长的国际实践发展进程中,有关国际法类推适用的条件或要素逐渐形成具有普适性的判断标准,由此也为评价《塔林手册》类推适用国际法的有效性提供相对客观的依据。《塔林手册》的发展与网络空间国际法治的演进息息相关,以该手册为视角探究国际法类推适用的有效性,不仅关乎现有国际法在网络空间适用的正当性和充分性,也关乎网络空间治理的进展与成效,更关乎网络空间未来的国际秩序与国际格局,因而具有重大的理论和实践意义。 展开更多
关键词 国际法适用 法律类推 塔林手册 网络空间 国际法治
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