法官裁判思维中的法律形式主义与法律现实主义 被引量：17

1

作者 胡铭 王震 《浙江学刊》 CSSCI 北大核心 2015年第4期146-155,共10页

法律形式主义和法律现实主义两种裁判思维模式的纠结甚至相互冲突是困扰法官的难题。法律形式主义裁判思维要求严格依照法律条文和司法三段论推理;法律现实主义裁判思维则考量法律规则外因素和经验性裁判。通过对疑难案例的研究和剖析,... 法律形式主义和法律现实主义两种裁判思维模式的纠结甚至相互冲突是困扰法官的难题。法律形式主义裁判思维要求严格依照法律条文和司法三段论推理;法律现实主义裁判思维则考量法律规则外因素和经验性裁判。通过对疑难案例的研究和剖析,文章批判性地分析了法律形式主义和法律现实主义裁判思维,论证裁判思维在二者之间保持恰当路径的科学性与可行性,并展望了相关交叉学科领域的新智识在未来将更多地融入法官裁判思维的过程。 展开更多

关键词 法律形式主义 法律现实主义 法官 裁判思维

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法律现实主义思想再检视 被引量：9

2

作者 王德玲 《政法论丛》 CSSCI 北大核心 2019年第2期36-45,共10页

我国司法整体是法律形式主义的,但同时"法律效果与社会效果相统一""有效解决纠纷""让人民群众在每一个案件中都感受到公平正义"等司法倡议又蕴含着法律现实主义思想,一系列曾引发社会广泛讨论的公共案件... 我国司法整体是法律形式主义的,但同时"法律效果与社会效果相统一""有效解决纠纷""让人民群众在每一个案件中都感受到公平正义"等司法倡议又蕴含着法律现实主义思想,一系列曾引发社会广泛讨论的公共案件的最终裁判也折射着现实主义的影像。法律现实主义在我国学界一直刻着"重批判轻构建、极端、浅薄"的烙印。事实上,"破"总是以"立"为目标的,"极端、浅薄"的背后蕴藏着某种"深刻与理性",现实主义至少开启了法律规则之外法律认识论的另一道闸门,完成了一种思想的重要转折。法律现实主义思想是我国司法领域待开垦的一座富矿,对其进行再认识,厘清其价值与风险,有利于正本清源,有助于我们思考当下的中国问题。 展开更多

关键词 法律现实主义 破坏与构建 司法运用

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大区巡回法院:一个现实主义的进路——以死刑复核程序为例的分析 被引量：8

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作者 胡铭 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2012年第9期60-67,59,共9页

法院对于社会纠纷解决有着至关重要的作用。然而,我国现有法院机构设置存在显著的缺陷,难以实现预期效果。以死刑复核程序为例,死刑复核权的回归带来了最高人民法院机构的膨胀,以书面审为主结合调查审的新方式并未能解决复核程序行政化... 法院对于社会纠纷解决有着至关重要的作用。然而,我国现有法院机构设置存在显著的缺陷,难以实现预期效果。以死刑复核程序为例,死刑复核权的回归带来了最高人民法院机构的膨胀,以书面审为主结合调查审的新方式并未能解决复核程序行政化的问题,纠正错案的制度设计预期也并未真正实现,集中复核还带来了申诉、上访问题的集中化。为了解决这些问题,合理化最高人民法院的机构设置,构建大区巡回法院以及听审程序的设计,是现实主义的改革路径。 展开更多

关键词 大区巡回法院 法律现实主义 死刑复核

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超越现实主义刑事司法:从理性选择到德性认同 被引量：1

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作者 胡铭 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2016年第7期64-69,105,共7页

法律现实主义不仅对刑事司法的制度构建产生了重要影响,而且对刑事裁判的产生过程也具有实质性意义。现实主义刑事司法以理性选择作为人性基础,近年来受到德性主义之诘问。刑事司法的过程是一种理性选择但不能仅仅是一种理性选择,其必... 法律现实主义不仅对刑事司法的制度构建产生了重要影响,而且对刑事裁判的产生过程也具有实质性意义。现实主义刑事司法以理性选择作为人性基础,近年来受到德性主义之诘问。刑事司法的过程是一种理性选择但不能仅仅是一种理性选择,其必须经过实践理性的洗礼并逐步形塑德性的共识,最终形成基于法律职业共同体的公平、正义等内在德性认同的理想刑事司法模式。 展开更多

关键词 法律现实主义 刑事司法 理性选择 德性认同

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在现实主义中寻找中国当代法律的道路

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《学术界》 CSSCI 北大核心 2014年第6期241-241,共1页

胡铭、王震撰文《现实主义中寻找中国当代法律的道路》指出，霍姆斯的经典之作《法律的道路》所阐述的霍氏法律现实主义思想影响深远，我们今天在探寻中国式法治进路中仍能从中获得启示。首先，当前中国法治建设在宏观上应当破除法律形... 胡铭、王震撰文《现实主义中寻找中国当代法律的道路》指出，霍姆斯的经典之作《法律的道路》所阐述的霍氏法律现实主义思想影响深远，我们今天在探寻中国式法治进路中仍能从中获得启示。首先，当前中国法治建设在宏观上应当破除法律形式主义中“徒法自行”的幻想。法治建设的路径不仅仅是移植和改造西方法律体系，更不是盲目地以西方法学的现代化范式为标榜。中国法治道路应当构建适合中国社会实际的“中国法律理想图景”。其次，中国法学研究当中法教义学已经获得的丰硕成果值得肯定，而且重视法理学的当代价值对于法治道路走向的把握有着重要的意义。同时， 展开更多

关键词 书评 书介绍 胡铭 王震 《现实主义中寻找中国当代法律的道路》

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司法决策中法条主义的现实批判与反思 被引量：7

6

作者 张晓萍 《甘肃社会科学》 CSSCI 北大核心 2021年第3期97-103,共7页

作为司法决策理论,法条主义占据着正统地位。然而,法条主义过于强调法律教条的连贯性以及逻辑是司法决策的决定性力量,从而忽视了影响司法决策的其他因素。法条主义不符合司法决策的真实面目,因此不可避免地遭到来自现实的批判,集中体... 作为司法决策理论,法条主义占据着正统地位。然而,法条主义过于强调法律教条的连贯性以及逻辑是司法决策的决定性力量,从而忽视了影响司法决策的其他因素。法条主义不符合司法决策的真实面目,因此不可避免地遭到来自现实的批判,集中体现在法律现实主义的理论中。法律现实主义将研究重点从规则转向行为,在经验研究的基础上揭开了司法决策的真实面纱,促使我们关注被法条主义所忽视的人与制度因素。法律现实主义通过司法决策的实然研究,猛烈抨击法条主义的理想图景,也使自身面临着规范性问题的拷问。为此,需要对法条主义的现实批判予以反思。在此基础上,需要正确看待司法决策中的逻辑与经验、发现与创造的关系,将逻辑与经验携起手来共同应对司法决策中的问题,认清行为领域的调整必须留给法官发展的空间,而司法决策也并非毫无约束的司法意志行为。因此,司法决策的可能图景既包括法条主义的规则与技术因素,又包括法律现实主义的人与制度因素,而司法决策最有可能的未来面向将是强调后果导向。 展开更多

关键词 法条主义 法律现实主义 司法决策 法官态度 法官行为 法律的确定性 法律逻辑

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“规则怀疑论”究竟怀疑什么?——法律神话揭秘者的秘密 被引量：16

7

作者 陆宇峰 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2014年第6期67-77,共11页

对"规则怀疑论"的解读长期存在两种错误:一是认为该学说将法律"定义"成无关规则的官员行动,二是认为该学说展现了美国法律现实主义的"反传统"立场。事实上,现实主义者并未从法律的"定义"之中... 对"规则怀疑论"的解读长期存在两种错误:一是认为该学说将法律"定义"成无关规则的官员行动,二是认为该学说展现了美国法律现实主义的"反传统"立场。事实上,现实主义者并未从法律的"定义"之中排除规则,而是基于规则无法描述法律实践和保障裁判确定性两项理由,倡导法律思考的中心由规则转向官员行动。更重要的是,在"一战"后美国国家崛起的时代,他们解构规则和揭秘法律确定性神话的目的并非"反传统",甚至恰恰是通过反思欧陆法学的误导性影响,捍卫面向个案和现实的"普通法传统"。 展开更多

关键词 规则怀疑论 法律现实主义 法律神话 普通法传统

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美国现代法律教育与法理学谱系

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作者 明辉 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2014年第1期59-68,157,共10页

美国现代法律教育的形成和发展,是与其现代法理学思想与方法的建构和发展紧密相关的;美国本土法理学是美国社会对法律之现实需求的实用性智识回应,法律教育则在这一智识回应过程中发挥着不可或缺的功用。随着现代法律教育的重心从哥伦... 美国现代法律教育的形成和发展,是与其现代法理学思想与方法的建构和发展紧密相关的;美国本土法理学是美国社会对法律之现实需求的实用性智识回应,法律教育则在这一智识回应过程中发挥着不可或缺的功用。随着现代法律教育的重心从哥伦比亚大学向哈佛、耶鲁、芝加哥等大学法学院的移转,美国现代法理学也先后经历了兰德尔式的法律科学传统、法律现实主义、法律研究的政策科学视角、过程法理学以及法律与经济学等交叉学科法理学研究的发展演进过程,从而形成了一个独具美国特色的现代法理学谱系。 展开更多

关键词 法律教育 法学院 法律科学 法律现实主义 法律与经济学

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塔玛纳哈“工具主义命题”的反思与证伪 被引量：5

9

作者 马斌 《上海交通大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2016年第1期60-68,共9页

尽管对法律工具主义与法治的讨论由来已久,但在理论层面探讨工具主义法学与法治逻辑关联的文献并不多见。美国学者布雷恩·塔玛纳哈在对工具主义思想进行发生学探究的基础上提出了工具主义命题:法律作为实现共同目标的手段,保证了... 尽管对法律工具主义与法治的讨论由来已久,但在理论层面探讨工具主义法学与法治逻辑关联的文献并不多见。美国学者布雷恩·塔玛纳哈在对工具主义思想进行发生学探究的基础上提出了工具主义命题:法律作为实现共同目标的手段,保证了工具主义法律观作为法治的理据之一,但在共同利益难以确定的情况下,法律工具主义无疑是对法治的致命威胁。通过批判性检视塔氏的工具主义命题,冷静地剖析工具主义法律观的要旨与论据,一方面可以清醒地认识到工具主义对法治可能造成危害,另一方面也不会忽略工具主义法学可资借鉴的启示意义。 展开更多

关键词 工具主义法学 法治 形式主义 法律现实主义

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论刑事和解的理念基础——浙江“枫桥经验”与美国VOR模式之比较 被引量：18

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作者 胡铭 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2010年第9期45-51,共7页

刑事和解在刑事司法领域中发挥着越来越重要的作用。虽然,各地都在争相搞刑事和解的试点,但理念基础研究的匮乏使得相关改革很难有大的突破。浙江"枫桥经验"和美国VOR模式代表了中西方刑事和解两种有差异但却又共通的进路。... 刑事和解在刑事司法领域中发挥着越来越重要的作用。虽然,各地都在争相搞刑事和解的试点,但理念基础研究的匮乏使得相关改革很难有大的突破。浙江"枫桥经验"和美国VOR模式代表了中西方刑事和解两种有差异但却又共通的进路。认真审视两种模式的理念基础的异同,需要我们客观地对待恢复性正义、法律现实主义、交往行动等理论,从而使得刑事司法不是"被"和谐,和谐司法更不应是"天边玫瑰"。 展开更多

关键词 刑事和解 理念 “枫桥经验” 法律现实主义

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法学研究与认知-行为科学 被引量：18

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作者 葛岩 《上海交通大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2013年第4期18-33,共16页

本文勾勒了法律与认知-行为科学研究在美国的发展。作者认为:(1)在法律现实主义,法律与社会运动的背景下,认知-行为科学作为经验研究的一翼进入法学领域,而法律经济学直接推动了其在法学界的引进;(2)法律与认知-行为科学在关涉法律的人... 本文勾勒了法律与认知-行为科学研究在美国的发展。作者认为:(1)在法律现实主义,法律与社会运动的背景下,认知-行为科学作为经验研究的一翼进入法学领域,而法律经济学直接推动了其在法学界的引进;(2)法律与认知-行为科学在关涉法律的人性基础问题研究,法律认知与判断研究,司法证据研究,生理-心理因素与认知和行为能力关系研究等领域为法学研究带来新的知识,其中以法律认知与判断方面的知识最具影响力;(3)法律与认知-行为科学研究为美国法学研究的学术建制带来了变化,扩展了法学与社会科学的交叉研究。作者据此推测了该领域研究的发展前景。 展开更多

关键词 法律现实主义 法律与社会 法经济学 法律与认知-行为科学 认知科学

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刑事二审的改判理由与功能检验 被引量：3

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作者 涂龙科 《东方法学》 CSSCI 北大核心 2022年第3期145-159,共15页

从判决书中提取的数据显示,刑事二审实践中共有41个据以改判的理由。在改判理由分类基础上的数据回归分析显示,二审改判中的一审控制因素比二审期间发生因素更大幅度地改变一审的刑期,但二审期间发生因素能显著地提高二审改判缓刑的几... 从判决书中提取的数据显示,刑事二审实践中共有41个据以改判的理由。在改判理由分类基础上的数据回归分析显示,二审改判中的一审控制因素比二审期间发生因素更大幅度地改变一审的刑期,但二审期间发生因素能显著地提高二审改判缓刑的几率。二审程序虽然程序要素不充分,但实质上发挥了纠错功能;二审程序虽然在客观上发挥了解释法律、统一法律适用的功能,但限于形式主义甚至机械主义的法律适用范畴。刑事和解、被告人谅解在41个改判理由中占比最高,法律因素和事实因素之外的其他因素导致改判缓刑的概率最大。刑事诉讼法修改之后,二审程序解决纠纷的功能得到进一步强化和凸显,二审功能呈现明显的法律现实主义色彩。 展开更多

关键词 刑事二审 改判 二审功能 法律现实主义 数据回归分析 刑事诉讼法

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