法律不确定性之克服——论法官在法律制度中的作用 被引量：9

1

作者 沈敏荣 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 1998年第2期29-32,共4页

法律具有不确定性，决定了法官具有相应的自由裁量权，现代国家常以基本法形式对此予以确认。法官自由裁量权的行使有利于克服法律不确定性，实现法的社会控制的目的。要克服法官在自由裁量中的主观性，必须使法官在解释法律时受一定的... 法律具有不确定性，决定了法官具有相应的自由裁量权，现代国家常以基本法形式对此予以确认。法官自由裁量权的行使有利于克服法律不确定性，实现法的社会控制的目的。要克服法官在自由裁量中的主观性，必须使法官在解释法律时受一定的解释方法和社会的基本价值制约和支配。按解释的对象区分，有狭义的解释、价值补充和漏洞补充。按解释的手段区分，有社会解释、历史解释、语义解释、经济学解释。 展开更多

关键词 法律不确定性 法律制度 解释方法 法律解释 法官 法律价值判断 自由裁量权 经济学解释 不确定法律概念 主观性

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网络空间适用自卫权的法律不确定性与中国立场表达——基于新近各国立场文件的思考 被引量：6

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作者 张华 《云南社会科学》 CSSCI 北大核心 2021年第6期81-92,共12页

自卫权问题一直是网络空间国际法适用的争论焦点。各国新近发布的网络空间立场文件一致将规模和效果奉为“武力攻击”的判断标准,同时在诸多方面显示出扩大自卫权适用的倾向。但是,网络空间自卫权的适用前提、适用时间和适用对象均存在... 自卫权问题一直是网络空间国际法适用的争论焦点。各国新近发布的网络空间立场文件一致将规模和效果奉为“武力攻击”的判断标准,同时在诸多方面显示出扩大自卫权适用的倾向。但是,网络空间自卫权的适用前提、适用时间和适用对象均存在法律不确定性。将传统武力攻击情境中不无争议的累积性自卫、预先性自卫和针对非国家行为体的自卫引入网络空间不仅缺乏合法性和可行性,而且会加剧网络空间的军事化,导致自卫权的滥用。中国在网络空间国际造法进程中应坚决抵制扩大自卫权适用的主张,强调必要性和相称性原则对自卫权的内在限制,同时提倡联合国安理会在应对跨境网络攻击方面发挥建设性作用,以遏制网络空间的军事化。 展开更多

关键词 网络空间 自卫权 法律不确定性 国际造法 中国立场

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论法律的不确定性与后现代主义思潮 被引量：6

3

作者 沈敏荣 《云南社会科学》 CSSCI 北大核心 1998年第2期13-16,共4页

论法律的不确定性与后现代主义思潮沈敏荣法律不确定这一词题的提出是在本世纪６０年代。在此之前，法律具有确定性是法律公认的正确命题，是实行法治、排斥人治的内在要求。德国于１９世纪五、六十年代盛行的“机械法学”最具代表性：... 论法律的不确定性与后现代主义思潮沈敏荣法律不确定这一词题的提出是在本世纪６０年代。在此之前，法律具有确定性是法律公认的正确命题，是实行法治、排斥人治的内在要求。德国于１９世纪五、六十年代盛行的“机械法学”最具代表性：机械法学绝对地排斥法官的主观判断，... 展开更多

关键词 法律的不确定性 后现代主义思潮 法律价值 自由裁量 法律不确定性 法律概念 法律的确定性 语言分析哲学 法律制度 法制建设

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行政法上不确定性法律概念具体化的司法审查 被引量：22

4

作者 郑智航 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2018年第5期111-121,共11页

行政法上存在着大量不确定性的法律概念。确定这些概念的具体内涵和外延,是将一般性法适用于具体案件的前提。行政机关主要运用原则补充、定量方法和专家意见等来填补不确定性法律概念。不确定性法律概念的具体化应当受到行政司法裁判... 行政法上存在着大量不确定性的法律概念。确定这些概念的具体内涵和外延,是将一般性法适用于具体案件的前提。行政机关主要运用原则补充、定量方法和专家意见等来填补不确定性法律概念。不确定性法律概念的具体化应当受到行政司法裁判的完全审查,这一观点在逻辑上存在诸多谬误。原则的抽象性和一般性决定了法院在对通过原则补充方法填补不确定法律概念进行司法审查时,应采取一种较低的审查密度。由于学科背景和专业分工的差异,法院往往会对行政机关使用定量方法所确定的概念内涵和外延给予尊重,对其进行非常有限的司法审查。专家意见的特殊性致使法院对行政机关的这种不确定性法律概念的具体化行为采取一种相对谨慎的审查态度。 展开更多

关键词 不确定性法律概念 司法审查 “唯一正解” 判断余地

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自由法运动与法律的不确定性

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作者 邱昭继 蔡伟 《宁夏社会科学》 CSSCI 2013年第5期4-9,共6页

自由法运动是在批判德国概念法学的基础上产生的。这场运动对法律的确定性观念提出了严重的挑战。自由法学者提出的法律漏洞理论、活法理论、自由法理论以及自由裁量权理论直接导向了法律的不确定性。自由法运动给了概念法学和制定法实... 自由法运动是在批判德国概念法学的基础上产生的。这场运动对法律的确定性观念提出了严重的挑战。自由法学者提出的法律漏洞理论、活法理论、自由法理论以及自由裁量权理论直接导向了法律的不确定性。自由法运动给了概念法学和制定法实证主义致命的打击。自此以后,以概念法学为代表的法律形式主义式微,随之兴起的是法律现实主义,但自由法学者没有完全否认制定法对于法官的约束作用,在这个意义上,自由法学者没有倒向绝对的不确定性立场。 展开更多

关键词 自由法运动 法律的不确定性 概念法学 法律漏洞 自由裁量权

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如何利用社会关系来有效控制机会主义行为——基于外部环境不确定性的调节作用研究 被引量：4

6

作者 李瑶 张磊楠 陶蕾 《商业经济与管理》 CSSCI 北大核心 2015年第6期5-14,共10页

由于契约的不完备性以及权力使用所存在的局限性,文章以中国情境下最为典型的治理手段——社会关系(包括商业关系和政府关系)为切入点,深入探讨了其对机会主义行为的影响。同时,治理手段的有效性是取决于作用情境的,因此,文章进一步讨... 由于契约的不完备性以及权力使用所存在的局限性,文章以中国情境下最为典型的治理手段——社会关系(包括商业关系和政府关系)为切入点,深入探讨了其对机会主义行为的影响。同时,治理手段的有效性是取决于作用情境的,因此,文章进一步讨论了行业环境与法律政策环境不确定性的调节作用。通过对172个企业间关系样本的分析发现:(1)经理人的商业关系和政府关系都可以有效地抑制机会主义行为;(2)随着行业环境不确定性水平的提升,经理人的商业关系和政府关系对机会主义行为的抑制作用会增强;(3)而随着法律政策不确定性的提升,经理人的商业关系对机会主义行为的抑制作用会增强,而政府关系对机会主义行为的抑制作用会减弱。文章结论对于如何有效地利用经理人的外部社会关系来抑制机会主义行为有着重要的理论和实践意义。 展开更多

关键词 商业关系 政府关系 机会主义 行业环境不确定性 法律政策不确定性

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论施密特的具体秩序思维 被引量：3

7

作者 张强 《求是学刊》 CSSCI 北大核心 2017年第1期105-112,共8页

施密特将法分解为规范、决断和具体秩序三个基本要素,具体秩序是规范生成与适用的背景,是决断的制度性条件,因而是法的最终概念。具体秩序生成于社会内部,其形式载体是制度,实质内涵则为正常情形下的整体状态,包含功能主义秩序和伦理实... 施密特将法分解为规范、决断和具体秩序三个基本要素,具体秩序是规范生成与适用的背景,是决断的制度性条件,因而是法的最终概念。具体秩序生成于社会内部,其形式载体是制度,实质内涵则为正常情形下的整体状态,包含功能主义秩序和伦理实质两部分。具体秩序思维可以通过概括条款得以贯彻,实现对形式主义的扬弃,但这引发了法律不确定性问题。施密特主张通过"共识性"方案解决这一问题,但却为纳粹意识形态介入法律提供了通道。尽管如此,施密特的法理论在深化对于法律本质的认识上的智识努力仍是值得肯定的,为我们提供了一个看待"法"的多元视角。 展开更多

关键词 具体秩序 制度 伦理实质 概括条款 法律不确定性

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我国《反垄断法》条款中影响原则的设定及其问题 被引量：2

8

作者 于馨淼 《东方法学》 2012年第6期149-156,共8页

影响原则作为一国反垄断法域外适用的基本依据被各国立法者广泛采用。我国《反垄断法》第2条后半句中也明确规定了相应的内容,但是该条前半句却沿袭了我国其他法律立法传统,原则上采用的是主权管辖原则。但两个原则在反垄断法理论和实... 影响原则作为一国反垄断法域外适用的基本依据被各国立法者广泛采用。我国《反垄断法》第2条后半句中也明确规定了相应的内容,但是该条前半句却沿袭了我国其他法律立法传统,原则上采用的是主权管辖原则。但两个原则在反垄断法理论和实践中并非完全独立,而是时有交叉;同时上述第2条规定中,两者的条件亦有所不同。由此可能导致实践中法律不确定性的风险,从而有必要对此进一步完善。 展开更多

关键词 域外适用 影响原则 地管辖原则 法律不确定性 出口垄断协议

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责任保险的社会管理功能研究 被引量：8

9

作者 张瑞纲 《金融与经济》 北大核心 2015年第11期72-76,共5页

本文研究责任保险存在的合理性及其所拥有的社会管理功能,在第二部分,本文揭示了最优责任保险的存在性。指出在完美的信息条件下,严格责任制度下责任保险的存在符合社会最优,疏忽责任制下则不会产生责任保险的需求。在第三部分,作者指... 本文研究责任保险存在的合理性及其所拥有的社会管理功能,在第二部分,本文揭示了最优责任保险的存在性。指出在完美的信息条件下,严格责任制度下责任保险的存在符合社会最优,疏忽责任制下则不会产生责任保险的需求。在第三部分,作者指出法律系统的不确定性是导致疏忽责任制度下责任保险需求的来源,同时文章还分析了判决证明问题对责任保险的影响。在第四部分,本文分析了对责任保险禁止和强制的作用,指出禁止责任保险的购买不符合责任保险发展潮流,而责任保险的强制购买在一些特殊领域如存在判决证明问题的情况是有其合理性的。最后本文进行了总结并提出了建议。 展开更多

关键词 责任保险 社会管理 法律系统的不确定性 判决证明问题 强制购买

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行政法上的公共利益概念探析 被引量：5

10

作者 范旭斌 《学术界》 CSSCI 北大核心 2007年第6期177-179,共3页

公共利益在公法尤其是行政法中占有十分重要的地位。然而,公共利益是一个典型的不确定性法律概念,它使行政机关在确认公共利益时拥有极大的自由裁量权,也给行政机关假借公共利益之名侵害公民权利留下了巨大空间。对此,需要在公共利益与... 公共利益在公法尤其是行政法中占有十分重要的地位。然而,公共利益是一个典型的不确定性法律概念,它使行政机关在确认公共利益时拥有极大的自由裁量权,也给行政机关假借公共利益之名侵害公民权利留下了巨大空间。对此,需要在公共利益与相关概念的比较中把握其内涵,并通过确立一定的判断标准和法律程序,对具体情形中的公共利益作出合理的界定。 展开更多

关键词 公共利益 行政法 不确定性法律概念 法律程序

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论行政法上的公共利益及其实现 被引量：1

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作者 范旭斌 《河南社会科学》 CSSCI 北大核心 2008年第5期53-56,共4页

公共利益在公法尤其是行政法中占有十分重要的地位,它是现代行政的目的,是行政法成为部门法的基础。行政法上的公共利益不仅限定了公民的权利界限,也为行政机关行政权力的行使设置了法律边界。然而公共利益是一个典型的不确定性法律概念... 公共利益在公法尤其是行政法中占有十分重要的地位,它是现代行政的目的,是行政法成为部门法的基础。行政法上的公共利益不仅限定了公民的权利界限,也为行政机关行政权力的行使设置了法律边界。然而公共利益是一个典型的不确定性法律概念,这一不确定性表现在利益内容的不确定性和受益对象的不确定性两个方面。对此,需要在公共利益与相关概念的比较中把握其内涵,并通过确立一定的判断标准和法律程序,在立法、行政、司法等环节对公共利益予以审查和界定,以保证行政法上公共利益的实现。 展开更多

关键词 公共利益 行政法 不确定性法律概念 法律程序

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