驳商标被动使用保护论 被引量：27

1

作者 黄汇 谢申文 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2012年第7期85-94,共10页

为应对商标俗称抢注案以维持商标权保护的实质正义,理论界启动了所谓的在先商标"被动使用保护论"。但该理论存在诸多法理上难以逾越之障碍,其既不符合商标权取得自然正当的前提条件,也违背了商标权的私权属性和商标的契约本质... 为应对商标俗称抢注案以维持商标权保护的实质正义,理论界启动了所谓的在先商标"被动使用保护论"。但该理论存在诸多法理上难以逾越之障碍,其既不符合商标权取得自然正当的前提条件,也违背了商标权的私权属性和商标的契约本质,同时还与商标法上能成就商标权的"使用"界定不相吻合。因此,在先商标"被动使用保护论"不足可取。针对商标俗称被抢注,并非舍"被动使用保护论"不可,现行《商标法》有足够的制度资源为之提供救济,如"在先注册商标保护模式"、"驰名商标保护路径"、"绝对禁止作为商标的保护途径"、"在先企业名称权保护方法"和"反不正当竞争保护手段"等都可以为此类案件提供解决之道。任何一种理论的创新都应强调其法理可行性和现实必要性,否则,一旦有了该理论且人们对该理论形成使用上的路径依赖时,却又发现该理论自身携带严重的病理基因,人们将变得动弹不得。所以,从法理上对所谓的在先商标"被动使用保护论"重新展开一番检思和质评殊为必要。 展开更多

关键词 在先商标保护 被动使用 批判与质疑 问题的出路

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驰名商标反淡化构成要件的分析与检讨——以欧美相关理论为借鉴 被引量：12

2

作者 黄汇 刘丽飞 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2015年第8期10-18,共9页

驰名商标反淡化保护问题是商标法中的核心问题。反淡化究竟是否需要"商标近似"、是否需要以"间接混淆"为前提以及反淡化的标准究竟是"实际的淡化"还是"淡化的可能",是驰名商标反淡化保护中颇... 驰名商标反淡化保护问题是商标法中的核心问题。反淡化究竟是否需要"商标近似"、是否需要以"间接混淆"为前提以及反淡化的标准究竟是"实际的淡化"还是"淡化的可能",是驰名商标反淡化保护中颇具争议的难点问题。从法理上清晰地剖析前述问题,并对美国、欧盟相关理论进行批判地借鉴与运用,不但有助于澄清错误观念,还有利于丰富相关的司法理论,为《商标法》的再修改提供理论支撑和学理支持。 展开更多

关键词 驰名商标反淡化保护 商标近似 间接混淆 淡化可能性

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版权法上公共领域的衰落与兴起 被引量：31

3

作者 黄汇 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2010年第4期30-40,共11页

版权法上公共领域是人类自由文化创造的源泉,但20世纪晚近以降,一种将"版权财产"与"公共领域"对立起来加以看待的做法开始变得日益兴盛,致使版权法上公共领域日趋衰亡。该种衰落背后的近因还在于当今的版权受到两... 版权法上公共领域是人类自由文化创造的源泉,但20世纪晚近以降,一种将"版权财产"与"公共领域"对立起来加以看待的做法开始变得日益兴盛,致使版权法上公共领域日趋衰亡。该种衰落背后的近因还在于当今的版权受到两种错误思潮的影响:其一,是"浪漫主义的作者观"在版权法上的错误配置;其二,是"有价值便有权利"以及"版权保护必须和复制技术成反比例变化"的观念在版权人世界的广为流传。而为了使版权法公共领域重获兴起,除了需要展开理念上的转型而推行"义务公共领域"的理论学说外,我们还需要展开一系列的制度创新:如展开"创作共享"公有领域运动、迈向"自由演绎"公共领域的未来以及建立网络时代的"默示许可"公有空间等等,由此我们才能看到版权法上公共领域重获兴起的曙光。 展开更多

关键词 版权法公共领域的衰落 版权法上公共领域的兴起 理念转型 制度创新

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版权法上的公共领域研究 被引量：25

4

作者 黄汇 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2008年第3期46-55,共10页

公共领域是版权法的核心,它是保证作者得以有效运用各种创作素材从而使版权的其余部分得以良好运转的工具。公共领域具有开放性、有主性、不可撤销性和程序性等特征,它以保证作者的创作为前提,但却最终以自身的不断扩大和人类社会的文... 公共领域是版权法的核心,它是保证作者得以有效运用各种创作素材从而使版权的其余部分得以良好运转的工具。公共领域具有开放性、有主性、不可撤销性和程序性等特征,它以保证作者的创作为前提,但却最终以自身的不断扩大和人类社会的文化繁衍为依归。公共领域在版权法上的生成既是历史的,更是逻辑的,没有公共领域的被承认,也就没有版权的正当性可言,因此公共领域和版权实际上是一同诞生的。公共领域不仅是一种制度存在物,它更是一种思想倾向和方法论,公共领域对版权具有评价和检视功能,它既是版权运行的重要前提,更是控制版权扩张和实现版权目的的重要手段。 展开更多

关键词 公共领域的概念 公共领域的诞生 公共领域的功能

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商标撤销制度中“使用”界定基本范畴研究——运用比较研究、逻辑推理和实证分析的方法 被引量：15

5

作者 黄汇 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2013年第6期3-13,46,共12页

注册商标连续三年不使用遭撤销的制度是商标法中的重要制度,其既有利于纠正现代注册体制下商标不使用获得专有权之权利生成自然法上的悖论,还有利于创设商标法中的公共领域,使原本属于公众的商标资源从注册人处重返公有领域为业界共享... 注册商标连续三年不使用遭撤销的制度是商标法中的重要制度,其既有利于纠正现代注册体制下商标不使用获得专有权之权利生成自然法上的悖论,还有利于创设商标法中的公共领域,使原本属于公众的商标资源从注册人处重返公有领域为业界共享。而且,该制度还是商标民事和刑事侵权责任中商标权有效性主张和抗辩成立与否的前提。因此,该制度在整个商标法体系中具有举足轻重的地位。但科学撤销制度之构架,端赖对制度中"使用"概念的合理界定、区分、设计与阐释。有基于此,以"公开的使用还是非公开的使用"、"可控制的使用还是不可控制的使用"、"真实的使用还是非真实的使用"、"主动使用还是被动使用"、"撤销期内的使用还是非撤销期的使用"五对基本范畴为对象,运用比较研究、逻辑分析和实证探讨的方法,试图对该制度中的"使用"概念进行科学厘定和分析,以为我国相关制度的完善和司法理论的丰富提供可进一步争论的见解和观念。 展开更多

关键词 商标撤销制度 基本范畴 使用界定 法律选择

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计算机字体单字的可著作权问题研究——兼评中国《著作权法》的第三次修改 被引量：9

6

作者 黄汇 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第3期105-115,共11页

计算机字体单字的可著作权问题随着"方正电子公司诉宝洁公司侵犯计算机字体‘飘柔’"案的发生,已成为知识产权领域的焦点话题。这一问题的解决需要从知识产权法的基本原理出发,对计算机字体单字可著作权问题中涉及的诸如"... 计算机字体单字的可著作权问题随着"方正电子公司诉宝洁公司侵犯计算机字体‘飘柔’"案的发生,已成为知识产权领域的焦点话题。这一问题的解决需要从知识产权法的基本原理出发,对计算机字体单字可著作权问题中涉及的诸如"独创性"、"创造与劳动"、"独创性与审美性"、"创作与手段"等基本的范畴展开进一步的反思、质评和考辨。计算机字体单字作为美术作品保护符合著作权的基本法理,有其逻辑上的自洽性;计算机字体单字和字库同时受著作权保护,既是形式逻辑的必然要求,也符合范式国家立法的发展潮流和正确理解立场。基于此,有必要借鉴相关国际公约和国外先进立法,设计我国《著作权法》第三次修改的具体进路,并对计算机字体单字的著作权保护作出合理的制度安排,以期为我国《著作权法》的适时完善有所裨益。 展开更多

关键词 计算机字体单字 可著作权分析 保护方式 立法建议

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论版权、公共领域与文化多样性的关系 被引量：12

7

作者 黄汇 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2010年第6期23-29,45,共8页

版权与公共领域作为版权法体系下重要的两极,二者相互哺育、互为滋养。公共领域哺育了版权作品的诞生,版权对公共领域也具有重要的反哺意义。通过独有的生产性功能和保证作品开放,以及通过促进作者分工与竞争和吸引创作投资等,版权在促... 版权与公共领域作为版权法体系下重要的两极,二者相互哺育、互为滋养。公共领域哺育了版权作品的诞生,版权对公共领域也具有重要的反哺意义。通过独有的生产性功能和保证作品开放,以及通过促进作者分工与竞争和吸引创作投资等,版权在促进作者创作独立的同时,也促进了人类文化的多元化发展。现有作品集合越丰富,知识形式越发达,由潜在部分通过时间变迁而来的公共领域就会越繁荣多元。因此,版权、公共领域与文化多样性的价值目标是完全一致的。文化的多元化发展不仅是宪政价值的基本要求,也是人类仰赖过往文化滋养通向文明繁荣彼岸的必然所需。在未来我国版权立法时应注意在版权授权与公共领域的保留之间坚守适度的平衡,如此,版权法才能以一种有机复合的方式促进我们的文化可持续地向前拓展。 展开更多

关键词 版权 公共领域 文化多样性 版权立法

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论被许可人增值商标的法益保护路径——以“王老吉”商标争议案为研究对象 被引量：9

8

作者 黄汇 谢申文 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2013年第10期119-129,共11页

近年来商标法领域最具影响力的案件莫过于"王老吉"商标争议案,针对此案,理论界提出了添附理论、创设优先权理论、并存使用理论和不当得利理论等解决思路。基于对前述诸种理论进行反思和批判,该案的最优解决方案应当是回到&qu... 近年来商标法领域最具影响力的案件莫过于"王老吉"商标争议案,针对此案,理论界提出了添附理论、创设优先权理论、并存使用理论和不当得利理论等解决思路。基于对前述诸种理论进行反思和批判,该案的最优解决方案应当是回到"许可使用"合同,使许可双方各得其所,许可人有权收回商标,被许可人亦可以利用另外的商标将商誉转回;同时为了公共利益,商标法上应创设缓冲期规则。 展开更多

关键词 许可商标增值 被许可人法益保护 “王老吉”商标争议案 立法建议

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解释与转型:知识产权去“智力化”的阐明 被引量：12

9

作者 黄汇 《知识产权》 CSSCI 2007年第1期11-18,共8页

知识产权制度正日益呈现出一种去“智力化”的倾向,越来越多不体现人类创造性的客体进入了知识产权的范围,以致很多学者开始惊呼知识产权在向所有权蜕变,但这显然是一种误解。本文基于一种本体主义的阅读进路,对知识产权语言中“知识”... 知识产权制度正日益呈现出一种去“智力化”的倾向,越来越多不体现人类创造性的客体进入了知识产权的范围,以致很多学者开始惊呼知识产权在向所有权蜕变,但这显然是一种误解。本文基于一种本体主义的阅读进路,对知识产权语言中“知识”和“产权”之本质展开了解读。“知识产权机制”并非是人类智力成果的权利集合,而恰是一类产权构建技术的集合,是一类产权建构技术的代名词;知识产权机制与其说是统帅“智力成果”的范式类型,倒毋宁说是统帅“信息成果”的范式集合;知识产权制度去“智力化”之倾向并不是知识产权机制变异的表现,而恰恰是制度本身的一种良性回归。尽管如此,修改知识产权概念,使其内涵引向信息财产乃消解知识产权机制事实与规范之间的紧张对抗并非为最优安排;相反,构建一个更加上位的信息产权制度,使知识产权机制向信息产权制度演进则乃人类面临未来信息时代的最优选择。这既有利于知识产权机制的正本清源,也有利于人类社会未来的信息繁荣。 展开更多

关键词 去智力化 知识之本质 产权之本质 为知识产权机制祛魅

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著作权法上公共领域理论的误读及其批判 被引量：10

10

作者 黄汇 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2014年第8期37-40,共4页

公共领域理论是著作权法的核心理论之一,但任何理论如果使用不当,都可能走向问题的反面。知识产权界就存在两种典型错误的公共领域观。如何认识其实质,指出其缺陷与弊端则是理论探讨的使命。因此,拨乱反正,指出现有理论的迷途,挖掘其本... 公共领域理论是著作权法的核心理论之一,但任何理论如果使用不当,都可能走向问题的反面。知识产权界就存在两种典型错误的公共领域观。如何认识其实质,指出其缺陷与弊端则是理论探讨的使命。因此,拨乱反正,指出现有理论的迷途,挖掘其本质,提出理论重构的方向,才能避免误入歧途。为人们在正确的轨道和立场上使用"公共领域"概念工具提供可能,为发挥公共领域理论的正常功能提供条件。 展开更多

关键词 公共领域理论 错误理论观 批判与检讨

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我国地理标志保护模式质评——兼论发展中国家知识产权立法的应然思维 被引量：6

11

作者 黄汇 《学术论坛》 CSSCI 北大核心 2008年第1期128-132,共5页

地理标志保护问题是随着广大发展中国家对Trips架构下利益安排反思自觉的不断深入而重新开发出来的一个问题,大多数具有地理标志强势利益的发展中国家都经历了一个由前见性接受地理标志商标保护范式到专门法范式转向的历史过程。商标保... 地理标志保护问题是随着广大发展中国家对Trips架构下利益安排反思自觉的不断深入而重新开发出来的一个问题,大多数具有地理标志强势利益的发展中国家都经历了一个由前见性接受地理标志商标保护范式到专门法范式转向的历史过程。商标保护是一种弱式意义上的制度安排,专门法进路才是地理标志强势利益国家的理想判式和图景。中国是一个地理标志的大国,我们的应然立场应当是推动强化对地理标志的保护,而不是相反。因此,专门化立法将是我国地理标志保护的最佳进路和最好之制度选择。 展开更多

关键词 价值判准 商标范式 专门法进路 制度选择

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公共领域作品保护问题探讨 被引量：7

12

作者 黄汇 《知识产权》 CSSCI 2008年第3期11-18,共8页

作品过了保护期进入公共领域,它并非是作品生命的终结,而恰是其文化功能兴起的开始。进入公共领域的作品,不但是有主的、不可撤回的,同时,还是可以通过有偿利用的方式泽被未来的。作为一种文化遗产,公共领域的作品需要社会的集体关注,如... 作品过了保护期进入公共领域,它并非是作品生命的终结,而恰是其文化功能兴起的开始。进入公共领域的作品,不但是有主的、不可撤回的,同时,还是可以通过有偿利用的方式泽被未来的。作为一种文化遗产,公共领域的作品需要社会的集体关注,如此,才能实现人类文化的持续繁衍和知识生态的循环往复。 展开更多

关键词 公共领域作品的保护 有主性 不可撤回性 有偿性

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寻求著作权制度理论解放的力量--评李琛教授《著作权基本理论批判》之两题 被引量：3

13

作者 黄汇 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2013年第12期46-54,共9页

李琛教授的《著作权基本理论批判》,系对著作权基本原理的反思之作。本文通过对作品中有关著作权的正当性及功能和著作权性质的批判两个问题展开自我理解式的述评与解读,并试图提供某种自我解释的观照,以回应原作的部分观点。反思是一... 李琛教授的《著作权基本理论批判》,系对著作权基本原理的反思之作。本文通过对作品中有关著作权的正当性及功能和著作权性质的批判两个问题展开自我理解式的述评与解读,并试图提供某种自我解释的观照,以回应原作的部分观点。反思是一种尝试,即试图为制度之理论提供某些传统之外的另类见解与立场,以丰富著作权观念的市场。 展开更多

关键词 《著作权基本理论批判》 述评 两题

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小后仓胡同危房改建——一次旧城改建的探索 被引量：2

14

作者 黄汇 史健 《城市规划》 北大核心 1990年第6期3-6,共4页

近年来,规划界在如何对待古城中具有地方特色的旧民居的改造问题上一直在进行着广泛的讨论,各地也开展了一些实验性的尝试,并取得了一些成果。最近,北京市和苏州市先后完成了一个胡同居民住宅群和一座旧居民楼的改造,虽然其方式不同,目... 近年来,规划界在如何对待古城中具有地方特色的旧民居的改造问题上一直在进行着广泛的讨论,各地也开展了一些实验性的尝试,并取得了一些成果。最近,北京市和苏州市先后完成了一个胡同居民住宅群和一座旧居民楼的改造,虽然其方式不同,目标不同,效果也不尽相同,但它们一致受到规划界和居民的好评和关注。这里刊发的两篇文章是对这两个工程的总结性介绍,希望能对读者有所启示。 展开更多

关键词 旧城 改建 危房

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云南园艺产业发展的思考 被引量：1

15

作者 彭磊 谢秋生 +5 位作者 和立青 李雁云 黄汇 管志鹏 罗惠 杨国德 《西南园艺》 2002年第3期51-51,共1页

关键词 市场竞争 云南 园艺产业 发展

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美国卫生棉条健康危机中的协作与博弈

16

作者 黄汇 谷晓阳 《医学与哲学》 北大核心 2023年第15期70-75,共6页

20世纪70年代,美国医学界通过流行病学线索发现卫生棉条可能会导致女性患上中毒性休克综合征。后续的流行病学研究提示卫生棉条的吸收率是个中关键,需要制定行业标准。医学专家、卫生管理者、生产商与消费者组织等角色都对这一健康危机... 20世纪70年代,美国医学界通过流行病学线索发现卫生棉条可能会导致女性患上中毒性休克综合征。后续的流行病学研究提示卫生棉条的吸收率是个中关键,需要制定行业标准。医学专家、卫生管理者、生产商与消费者组织等角色都对这一健康危机做出应对,并出于各自目的参与了卫生棉条吸收率标准的制定。几方对测定方法和等级划分争论不休,未能达成共识。最终,美国食品药品监督管理局在压力之下选择了一个权宜方案,颁布了卫生棉条吸收率标准。这一标准影响了我国的行业标准,但其中尚存在许多问题,需要学界予以关注。 展开更多

关键词 中毒性休克综合征 卫生棉条 女性 医学史

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作品转换性使用的规则重构及其适用逻辑

17

作者 黄汇 尹鹏旭 《社会科学研究》 CSSCI 北大核心 2021年第5期95-104,共10页

数字信息革命对著作权的冲击,破坏了社会公众自由使用与著作权专有权之间的平衡,尤其是随着互联网领域“二次创作”文化的兴起,以在先作品为基础的再创作引发了著作权人与使用人间的权利冲突。以“二次创作”为代表的转换性使用在我国... 数字信息革命对著作权的冲击,破坏了社会公众自由使用与著作权专有权之间的平衡,尤其是随着互联网领域“二次创作”文化的兴起,以在先作品为基础的再创作引发了著作权人与使用人间的权利冲突。以“二次创作”为代表的转换性使用在我国著作权法律体系中并无明确规定,但司法实践中已有适用的需求。为了实现法学理论与司法实践的有效衔接,同时解决转换性使用的适用难题,有必要建构合理使用的“双层结构模型”,将转换性使用作为“三步检验法”的制度衍生物,同时借由“三步检验法”划定转换性使用的合理边界,以实现著作权人与使用人之间的利益平衡,并为互联网时代的文化再创新和知识进步提供条件。 展开更多

关键词 转换性使用 三步检验法 二次创作 双层结构重构 适用逻辑

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公共领域视野下的数据共享问题研究

18

作者 黄汇 尹鹏旭 《华东政法大学学报》 北大核心 2023年第6期63-76,共14页

数据与信息的关系是影响数据有效利用的重要因素,借助功能主义方法,在消除理论分歧的同时,还有助于实现二者的概念统合与功能重构。而以信息产权统摄知识产权,则构建起数据与信息产权的连接桥梁。信息作为人类社会的基本的善,维护这种... 数据与信息的关系是影响数据有效利用的重要因素,借助功能主义方法,在消除理论分歧的同时,还有助于实现二者的概念统合与功能重构。而以信息产权统摄知识产权,则构建起数据与信息产权的连接桥梁。信息作为人类社会的基本的善,维护这种普遍的善需要构建起有效的数据公共领域制度。数据公共领域制度既是对数据公平利用的价值实现,也是数字技术创新培育的现实所需。数据公共领域的功能实现应当确立起以登记为主的数据公示制度,以数据访问权为主的合理使用制度,以不可撤回规则为主的数据保留制度,在保护与利用的双重面向上构建起科学合理的数据公共领域机制,由此充分实现数据价值的有效分配与资源共享。 展开更多

关键词 数据 公共领域 开放义务 共享价值

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中国自贸区知识产权保护的挑战、思路与应对

19

作者 黄汇 翟鹏威 《社会科学家》 CSSCI 北大核心 2019年第6期122-129,共8页

国家创新驱动发展战略的大背景,多重因素叠加的知识产权保护国际环境以及自贸区相对脆弱的法治环境,要求在自贸区施行高水平、高标准的知识产权保护具有现实性和必然性。我国自贸区知识产权保护应在遵循'整体主义'框架思路的前... 国家创新驱动发展战略的大背景,多重因素叠加的知识产权保护国际环境以及自贸区相对脆弱的法治环境,要求在自贸区施行高水平、高标准的知识产权保护具有现实性和必然性。我国自贸区知识产权保护应在遵循'整体主义'框架思路的前提下,结合自身发展的特点进行科学的诠释和定位,即在'施法论'意义上严格保护知识产权。同时,坚持平等保护,注重保护的整体性与协同性,强调保护的效率,将自贸区知识产权制度创新建立在一个整体合理的基础之上。在知识产权制度创新方面,从立足加强严保护、健全大保护、优化快保护、推进同保护四个角度,提出了我国自贸区知识产权保护的具体战略举措和基本思路,以期为我国自贸区知识产权保护机制的完善提供有益的进路。 展开更多

关键词 自贸区知识产权保护 整体性思维 应然路径 具体建议

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模型蒸馏正当性的公共领域法理解读

20

作者 黄汇 李展鹏 《交大法学》 2025年第5期61-73,共13页

蒸馏技术在大幅优化模型训练效能的同时,面临知识产权正当性的挑战。模型蒸馏的本质是对公共领域知识的创造性转化,所以公共领域理论为这一争议提供了有益见解。随着知识生产的经济成本结构发生变革性重塑,以及面对技术后发追赶和非线... 蒸馏技术在大幅优化模型训练效能的同时,面临知识产权正当性的挑战。模型蒸馏的本质是对公共领域知识的创造性转化,所以公共领域理论为这一争议提供了有益见解。随着知识生产的经济成本结构发生变革性重塑,以及面对技术后发追赶和非线性创新的产业发展诉求,蒸馏技术驱动的知识共享机制正凸显其时代意义。蒸馏技术契合知识产权制度之技术进步和利益平衡的公共领域价值追求,在性质上属于知识产权公共领域的权能例外。为平衡公域知识之充分利用与循环生产之间的张力,宜构建“三位一体”的法律调节模式:以合同对价补偿机制来维持公共领域的扩张动能、以反不正当竞争法来遏制不当利用公共领域的非法仿冒行为、以反垄断法来保障公共领域要素的自由流动,由此推动蒸馏技术健康有序发展。 展开更多

关键词 DeepSeek 公共领域 知识蒸馏 知识产权法 法理正当

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