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论刑法修正案——兼谈刑事立法权之划分 被引量:30

On the Bill of Amendment of the Criminal Law of China
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摘要 刑法修正案和刑法典 ,是形式上的同一和内容上的替代关系 ,刑法修正案在形式上和内容上均取得了刑法典的效力 ,但是修正案的通过主体是全国人大常委会 ,而刑法典的通过主体是全国人民代表大会 ,二者的通过主体发生错位 ,因此 ,全国人大常委会无权以修正案的方式修改刑法 ,由此揭示出一个隐藏的问题 :由全国人大常委会修改和补充刑法 ,在根本上违反宪法 ,基于此 ,笔者对刑事立法权限的划分提出合理的建议。
作者 张波
出处 《中国刑事法杂志》 2002年第4期14-24,共11页 Chinese Criminal Science
  • 相关文献

参考文献36

  • 1本文的刑法修正案具有两个含义,没有书名号的,则作为法律形式使用,有书名号的,则作为法律文本使用.并且,除明确其含义之外,本文所有的法律文本一律使用简称,即标题省略中华人民共和国,如《婚姻法》.
  • 2我国目前的附属刑法属于散在型立法,有三种形式:一是概括式,即规定依照刑法追究刑事责任,典型的表达是:"违反本法规定,依照法律追究刑事责任",或者"……构成犯罪的,依法追究刑事责任",缺点是刑法典的规定如果不明确或者没有,则难以执行.二是明示式,即明确规定如何处罚,典型的表达是:"对于……行为,依照刑法第×××条处罚或者按照××罪名处罚",这是较好的立法模式,缺陷是如果刑法典没有这样的犯罪条款,则无能为力,并且如果刑法典或者单行刑法加以修改,其条款顺序发生变化,则使得二者出现错位.需要修改法律,造成立法上的烦琐和司法上的混乱.三是比照式,即仅仅规定罪名和罪状,而其法定刑比照刑法典或者单行刑法.由于其内容的独立性,在立法技术上,无法完全将附属刑法的罪状全部纳入刑法典.
  • 3黄太云:"中华人民共和国刑法修正案的理解与适用",载《刑事审判参考》,法律出版社2年第1辑.
  • 4关于刑法修正案的立法背景参见后文,另外,我国目前的单行刑法和刑法修正案并没有任何不同,都使用条款的表达方法,在单行刑法中,也出现直接对刑法典条文的修改,诸如"将刑法第×××条修改为×××"的表述即是如此.
  • 5《全国人民代表大会常务委员会公报》1993年第2号和1999年第2号,第74页和第1页.
  • 6修宪说明是否具有法律效力也是值得思考的.
  • 7出版法律文本较为权威的机构,如法律出版社、中国法制出版社和人民出版社等等,都是如此,笔者目前看到的例外是八届全国人大一次会议秘书处编,由中国民主法制出版社出版的《中华人民共和国宪法》,当代世界出版社出版的《常用法律法规选编》2年版,《中华人民共和国宪法》也是如此,其标题题注(1982年通过,根据1988年和1993年《宪法修正案》修订--略写,笔者注),即是以替代的方式汇编法律,这并不是突发奇想,而具有一定的根据,奇怪的是,后者对于1999年的《宪法修正案》的内容并没有替代进去.
  • 8当然《立法法》是根据宪法制定的,此条规定对于宪法没有约束力.
  • 9《刑法修正案》通过之时,《立法法》还没有通过,可以说不存在违法问题,但是《刑法修正案》(二),《刑法修正案》(三)则是在《立法法》通过以后,那么,应该考虑到立法法的规定,重新公布刑法典,并且,宪法可以作为《立法法》的上位法,而无需受其约束,但刑法不能例外.
  • 10蒋熙辉,徐全兵.关于刑法修正案适用的几个问题[J].人民检察,2000(9):43-45. 被引量:2

二级参考文献4

  • 1敬大力,王洪祥,韩耀元.对渎职罪立法、司法中存在问题的调查与思考[J].中国刑事法杂志,1998(5):47-51. 被引量:4
  • 2最高人民法院.《实于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》.1998年12月11日.
  • 3第九届全国人大常委会.《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》.1998年12月29日.
  • 4黄太云.《<中华人民共和国刑法修正案>的理解与适用》[J].刑事审判参考,2000,1.

共引文献73

同被引文献220

引证文献30

二级引证文献183

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